相關(guān)期刊
時(shí)間：2023-09-04 16:41:52
序論：好文章的創(chuàng)作是一個(gè)不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇關(guān)于未成年的法律法規(guī)范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。
近年來，未成年案件已經(jīng)成了人們關(guān)注的焦點(diǎn)，對(duì)未成年權(quán)利的保護(hù)也逐漸引起了人們的重視。在歐美、日本等國也存在未成年違法犯罪日益增多的現(xiàn)象，世界各國為了減少和預(yù)防未成年人犯罪作了很多的措施和規(guī)定。我國還簽署了聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》、《北京規(guī)則》、《利雅得規(guī)則》、《東京規(guī)則》等國際性法律文件，有利于妥善的處理未成年人的刑事案件，更好地保護(hù)未成年人的刑事訴訟權(quán)利，最大限度地教育、挽救未成年犯罪嫌疑人。目前法學(xué)界將目光投入到了刑事程序價(jià)值、訴訟結(jié)構(gòu)等理論研究之中，關(guān)注偵查程序、再審程序、簡易程序的完善和重構(gòu)。但是在刑事訴訟程序上，立法稍顯不足，忽視了對(duì)未成年人審判程序的完善和不足。
一、未成年人刑事訴訟權(quán)利保護(hù)的有關(guān)概念
（一）刑事訴訟中的未成年人
過去的封建王朝時(shí)期，未成年人與成年人沒有基本的法律分別。隨著封建王朝的滅亡、工業(yè)的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步，大量工廠在各個(gè)國家建立，隨之而來的是職工的大量需求問題，當(dāng)職工不滿足需求的時(shí)候，他們把注意力放到了童工的身上。為了生計(jì)許多生活困難的童工進(jìn)入工廠當(dāng)勞力，童工在工廠勞動(dòng)時(shí)許多的弊端也隨之而來，童工的體力和成年人沒有絲毫的可比性，當(dāng)童工完不成指定的工作時(shí)，他們就會(huì)受到毒打和虐待，當(dāng)情形越來越嚴(yán)重時(shí)，人們逐漸意識(shí)到了兒童需要保護(hù)、受教育和福利接受等一系列問題，意識(shí)到兒童應(yīng)該給與特殊的不同與成年人的保護(hù)，未成年人與成年人也逐漸的區(qū)分開來。
人們公認(rèn)的未成年人是指不滿十八周歲的人，但是很多國家之間的未成年人的定義是不一樣的。日本的未成年是指不滿二十周歲的公民。在刑法中年齡的劃分具有重大的意義，所以對(duì)于年齡我們要持一種嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度。我國的法律明確規(guī)定未成年人是指未滿十八周歲的公民。從刑事訴訟的角度來說，沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的未成年人不具有研究價(jià)值。因此刑事訴訟中研究的未成年人是指達(dá)到刑事責(zé)任年齡到成年這一年齡階段，進(jìn)入刑事訴訟程序的未成年人。一般來說未成年人所實(shí)施的違法行為是不負(fù)法律責(zé)任的，但是達(dá)到法律規(guī)定年齡的未成年人實(shí)施了法律明確規(guī)定的違法犯罪行為時(shí)，是要負(fù)一定的法律責(zé)任的。所以我國的法律對(duì)未成年的年齡劃分明確，主要解決了不同年齡的未成年人是否負(fù)法律責(zé)任的問題。根據(jù)我國《刑法》第十七條規(guī)定：我國的法律從年齡上將未成年人劃分了三個(gè)階段：第一是不滿十四周歲的未成年人完全不負(fù)刑事責(zé)任，第二是已滿十四不滿十六的未成年人負(fù)部分刑事責(zé)任，最后是已滿十六周歲的未成年人完全負(fù)刑事責(zé)任。由此可見，我國法律規(guī)定的刑事訴訟中的未成年人是指已滿十四周歲不滿十八周歲進(jìn)入刑事訴訟程序的未成年。
（二）未成年人刑事訴訟權(quán)利保護(hù)的含義
我國對(duì)未成年人的刑事訴訟權(quán)利的保護(hù)，是通過國家的立法和司法機(jī)關(guān)在訴訟程序中對(duì)未成年人實(shí)施的一種特殊保護(hù)措施。未成年犯罪嫌疑人和成年犯罪嫌疑人在刑事訴訟中不能給與同等對(duì)待，我國的法律規(guī)定對(duì)實(shí)施違法犯罪行為的未成年人以不同于成年犯罪人的特殊保護(hù)。因?yàn)樗麄冞€處在生長發(fā)育階段，生理和心理發(fā)育的不夠成熟，對(duì)社會(huì)的誘惑沒有抵制能力，還不能良好的辨別是非對(duì)錯(cuò)，容易受到別人的蠱惑和影響，我們一定要做好他們的教育工作。從未成年的身體發(fā)育狀況來說，輕松舒適的環(huán)境和良好的教育是未成年健康成長的前提，是預(yù)防未成年犯罪的有效條件。而一旦未成年進(jìn)入刑事訴訟階段，就意味著他們可能會(huì)因?yàn)樽约核龅倪`法犯罪行為而被羈押，意味著他們很有可能從平常生活的環(huán)境中分離出來，從而承受一些他們無法想象的壓力，致使他們幼小的心靈受到傷害。因此，我們要盡可能的爭取對(duì)未成年人的寬容政策，可以從寬從輕處理的盡量從輕處理，條件允許的情況下能不逮捕和羈押的，盡量避免這種情況，保障未成年人無憂無慮的成長。
二、我國未成年人刑事訴訟權(quán)利保護(hù)的現(xiàn)狀及不足
（一）我國未成年人刑事訴訟的現(xiàn)狀
我國目前的法律現(xiàn)狀還達(dá)不到某些發(fā)達(dá)國家的要求，也不如發(fā)達(dá)國家關(guān)于保護(hù)未成年權(quán)利的法律法規(guī)來的完善。我國關(guān)于保護(hù)未成年人訴訟權(quán)利的法律僅在《刑事訴訟法》、《未成年人保護(hù)法》等幾部法律法規(guī)中有所涉獵，而且所占的比例較小，并沒有針對(duì)未成年人制定專門的法律法規(guī)。我國關(guān)于保護(hù)未成年人刑事訴訟權(quán)利沒有專門的立法，也沒有專門的司法機(jī)構(gòu)?！吨腥A人民共和國未成年人保護(hù)法》和《中華人民共和國預(yù)防未成年人犯罪法》是引起人們關(guān)注和關(guān)心未成年人的兩部基本法律，刑法和刑事訴訟法也僅有一部分涉及未成年人刑事訴訟的內(nèi)容。刑事訴訟法明確規(guī)定未成年被告人除了享有和成年被告人相同的權(quán)利的以外，還享有一些特殊的權(quán)利，雖然保護(hù)未成年人的理論知識(shí)不少，但是在現(xiàn)實(shí)生活中真正能實(shí)踐的比較少，保障不了對(duì)所有法律條款的實(shí)現(xiàn)。
中華人民共和國在1991年的時(shí)候就有了一部保護(hù)未成年人權(quán)利的法律《未成年人保護(hù)法》，并有了一系列保護(hù)未成年人的方針和政策。各地法院和檢察院也為保護(hù)未成年做出了貢獻(xiàn)。我國在1999年頒布了《預(yù)防未成年人犯罪法》，體現(xiàn)了我國人民對(duì)未成年人的特殊關(guān)懷。在2012年我國又對(duì)刑事訴訟法進(jìn)行了修改，增添了不少有利于保護(hù)未成年的規(guī)定等，這些法律法規(guī)和政策的出臺(tái)無疑對(duì)未成年人的保護(hù)作出了一定貢獻(xiàn)，但是目前來講仍然不夠到位，仍存在不足和缺陷。
（二）我國未成年人刑事訴訟權(quán)利保護(hù)的制度在構(gòu)建中存在的缺陷
我國的法律法規(guī)在保護(hù)未成年人的方面做出了一次次的修改，不管是在偵查、還是審判等方面，都向有利于保護(hù)未成年的方面作了進(jìn)一步的修改和完善。新刑事訴訟法中增添的關(guān)于未成年附條件不的規(guī)定體現(xiàn)了對(duì)未成年人的保護(hù)，對(duì)于符合條件的未成年人可以對(duì)氣進(jìn)行進(jìn)行附條件不。并且對(duì)其采取了盡量不予羈押、不予逮捕的措施，不公開審理前科封存的隱私保護(hù)制度。這一系列的舉動(dòng)和措施都體現(xiàn)了我國對(duì)保護(hù)未成年人的重視。
我國雖然已經(jīng)建立了保障未成年人訴訟權(quán)利的法律制度，但是實(shí)踐性不強(qiáng)，整體性不夠完備，與發(fā)達(dá)國家的法律制度存在一定的差距。雖然我國為保護(hù)未成年不斷的編制法律法規(guī)，不斷地發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有法律的漏洞并進(jìn)行修改，但是和世界上的發(fā)達(dá)國家相比，我國對(duì)未成年保護(hù)的程度還是比較低，對(duì)未成年的保護(hù)沒有發(fā)達(dá)國家來的重視。某些發(fā)達(dá)國家有處理未成年案件的專門組織和相關(guān)人員，并且有的國家還針對(duì)未成年制定了專門的法律。我國在這一方面來說相對(duì)比較薄弱，沒有針對(duì)未成年案件的專門立法和相關(guān)人員。在保護(hù)未成年刑事訴訟權(quán)利的制度構(gòu)建方面不夠完善，還有不少的漏洞，都需要我國進(jìn)一步的修改和改進(jìn)。
（三）實(shí)踐中對(duì)未成年人刑事訴訟權(quán)利保護(hù)的存在的障礙
除了未成年人刑事訴訟權(quán)利保護(hù)的制度構(gòu)建存在不足之外，我國司法實(shí)踐中對(duì)未成年人的權(quán)利保護(hù)也有許多的缺陷和不足，體現(xiàn)在偵查、、審查和執(zhí)行等方面。
在偵查方面，對(duì)未成年犯罪嫌疑人實(shí)行強(qiáng)制措施存在不足，實(shí)行強(qiáng)制措施的條件沒有明確的規(guī)定。在方面，審查階段對(duì)未成年犯罪嫌疑人的社會(huì)調(diào)查不夠全面，對(duì)這一方面不夠重視，體現(xiàn)不出對(duì)未成年人的特殊保護(hù)。另外對(duì)未成年犯罪人的隱私保護(hù)不充分，我國對(duì)未成年人的隱私保護(hù)有限，僅限于不公開審理，宣告判決的時(shí)候仍是公開進(jìn)行的，對(duì)未成年以后的成長有一定的影響。辦理未成年案件時(shí)，有關(guān)人員往往忽略了未成年幼小的心靈和以后的健康成長，想到的是和成年人一樣違法就要受到懲罰，這本身對(duì)未成年來說就是不公平的。辦理未成年人刑事案件的司法機(jī)關(guān)不夠先進(jìn)，缺少專門的保護(hù)未成年人刑事訴訟權(quán)利的法律，未成年人刑事司法保護(hù)體系建立不夠完善。
三、完善我國未成年人刑事訴訟權(quán)利保護(hù)制度的構(gòu)想
（一）在刑事訴訟程序中加強(qiáng)對(duì)未成年人的保護(hù)
處理未成年人所犯的刑事案件時(shí)，無論在辦理案件的哪個(gè)階段都要認(rèn)真查清犯罪嫌疑人或被告人的出生時(shí)間，因?yàn)槟挲g對(duì)是否追究刑事責(zé)任起到了很重要的作用。犯罪的未成年人沒有辯護(hù)律師時(shí)，法院有義務(wù)為其指定辯護(hù)律師，但是當(dāng)未成年人犯罪的時(shí)候不滿十八歲，審判的時(shí)候已滿十八歲，法院就不用再為其提供法律援助，這對(duì)于未成年犯罪人來講仍然保護(hù)是不夠到位的。除此之外，我們還應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)社會(huì)調(diào)查工作的立法完善，除了和辦理成年人案件一樣了解案情、搜集證據(jù)和鎖定犯罪人以外，在訴訟過程中還要注意案件細(xì)節(jié)，不放過蛛絲馬跡，一定要查明詳情。無論在偵查階段還是和審判階段有關(guān)辦案人員應(yīng)該對(duì)未成年犯罪嫌疑人生活的周邊環(huán)境、個(gè)人性格、父母家庭和相關(guān)朋友進(jìn)行詳細(xì)的社會(huì)調(diào)查，否則無權(quán)作出相應(yīng)的程序或?qū)嶓w處理，只有這樣才能更好案件提供參考資料。
另外，我們還應(yīng)對(duì)未成年盡量減少強(qiáng)制措施，能取保候?qū)彽奈闯赡耆吮M量不要對(duì)其監(jiān)視居住，最好對(duì)犯罪的未成年人有專門的場(chǎng)所對(duì)其進(jìn)行教育和改造。處理未成年人刑事案件時(shí)，在詢問和審判的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定人到場(chǎng)。被因?yàn)槲闯赡耆说哪挲g很小，他們以后還有很長的一段人生，不能因?yàn)槟晟俨欢聲r(shí)候的一個(gè)污點(diǎn)而影響整個(gè)人生。根據(jù)未成年人身體不成熟的狀態(tài)，盡可能減少其涉入刑事訴訟的可能，同時(shí)盡量避免羈押未成年人，對(duì)未成年犯罪嫌疑人、被告人的權(quán)利予以加重保護(hù)，增強(qiáng)保障人權(quán)的意識(shí)。所以我們一定要保護(hù)好未成年幼小的心靈，不能讓他們因一個(gè)小的錯(cuò)誤從而走上不歸路，我們要尊重他們，保護(hù)好他們的隱私，讓他們認(rèn)識(shí)到自己的錯(cuò)誤從而改正。
（二）設(shè)立專門的訴訟程序和機(jī)構(gòu)
我國現(xiàn)有的專門處理未成年人刑事訴訟案件的機(jī)構(gòu)比較缺乏。雖然各省、自治區(qū)、直轄市等有的建立了許多的少年法庭試驗(yàn)點(diǎn)，但是我國目前的少年法庭不是獨(dú)立的司法機(jī)構(gòu)，只是普通法院內(nèi)部的審判庭，而且各地運(yùn)用的不夠廣泛。除了少年法庭以外，我國沒有其他完備的未成年司法機(jī)構(gòu)，例如少年偵查機(jī)關(guān)和少年檢查機(jī)關(guān)。
《公安部規(guī)定》第6條要求，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)設(shè)置專門機(jī)構(gòu)或者專職人員承辦未成年人違法犯罪案件。辦理未成年人違法犯罪案件的人員應(yīng)當(dāng)具有心理學(xué)、犯罪學(xué)、教育學(xué)等專業(yè)基本知識(shí)和有關(guān)法律知識(shí)，并具有一定的辦案經(jīng)驗(yàn)?！度嗣駲z察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》第六條要求，人民檢察院應(yīng)當(dāng)指定專人辦理未成年人刑事案件。未成年人刑事案件一般由熟悉未成年人特點(diǎn)，善于做未成年人思想教育工作的女檢查人員承辦。這些措施都是考慮到未成年犯罪嫌疑人的身心特點(diǎn)，有利于更好地教育、感化、挽救這些未成年人。
我國應(yīng)該設(shè)立一些處理未成年刑事案件的專門組織和機(jī)構(gòu)。為了更好的處理未成年刑事案件，我國在有的地方設(shè)立少年法庭的試驗(yàn)點(diǎn)，有利于更好地解決未成年案件。未成年人的心里比較敏感，在對(duì)未成年訊問口供時(shí)，如果辦案人員沒有顧及到未成年的心理感受而且態(tài)度又不端正時(shí)，容易傷害他們幼小的心靈，所以我們應(yīng)該培養(yǎng)一些熟悉未成年心理感受的專業(yè)人員來處理這些案件。另外我們還可以改善一下犯罪的未成年被關(guān)的場(chǎng)所，他們不能和那些成年人關(guān)在相同的地方，這樣不利于未成年的改造和以后的發(fā)展，我們可以專門建立一些適合未成年犯罪人接受教育并利于改正錯(cuò)誤的地方，讓他們能夠認(rèn)識(shí)并改正自己的違法行為，爭取寬大處理早日回歸社會(huì)。
學(xué)生張某因與同學(xué)發(fā)生矛盾而用刀捅傷兩名同學(xué)，學(xué)校經(jīng)嚴(yán)肅教育后將該生送回家，請(qǐng)家長嚴(yán)加管教一周后再來學(xué)校。其父親威脅道：“誰敢送我的仔回來?馬上給我?guī)Щ貙W(xué)校!不然我馬上一個(gè)電話打到人教局，要你們連老師都不得當(dāng)!”
……
中國的法律法規(guī)，對(duì)教師的限制不少，而對(duì)未成年學(xué)生的“寵愛”太多，弄得現(xiàn)在的孩子都成了“少爺”、“小姐”甚至是“小皇帝”了，批評(píng)不得。不管學(xué)生因何原因出現(xiàn)問題，到頭來似乎都是學(xué)校和老師的錯(cuò)。
還有，我們的教育家老在強(qiáng)調(diào)“沒有教不好的學(xué)生，只有不會(huì)教的老師”；對(duì)學(xué)生要鼓勵(lì)、表揚(yáng)、賞識(shí)而不要批評(píng)、懲戒；提倡“微笑服務(wù)”教育法。在這種情況下，因生怕受到學(xué)生及其家長的不滿而受到法律的制裁，很多老師寧愿選擇了只表揚(yáng)不批評(píng)、只賞識(shí)不懲戒――哪怕是學(xué)生屢屢犯錯(cuò)，從而導(dǎo)致了教育教學(xué)效果日漸下降。
法律對(duì)未成年人進(jìn)行保護(hù)是對(duì)的，然而如果“保護(hù)過當(dāng)”，導(dǎo)致中國未來的“建設(shè)者和接班人”都成了溫室里的花朵，甚至是因沒有得到正確的培養(yǎng)而成為被蟲子蛀空了的“空殼”，那可怎么得了!
權(quán)利和義務(wù)與生俱來就是一對(duì)雙胞胎，彼此是相輔相成的統(tǒng)一體，缺一不可，不然教育就不夠完整。故此，筆者以為：黨和國家在制定有關(guān)教育法律法規(guī)及教育發(fā)展規(guī)劃時(shí)，也應(yīng)該充分強(qiáng)調(diào)未成年人接受義務(wù)教育的義務(wù)問題。
關(guān)于未成年學(xué)生有接受義務(wù)教育的權(quán)利，《義務(wù)教育法》已有詳盡的敘述。在此，筆者只想談一下未成年學(xué)生應(yīng)盡到接受義務(wù)教育的義務(wù)：
1 接受學(xué)校和老師思想教育的義務(wù)。未成年學(xué)生的思想問題是很容易出現(xiàn)的，只要及時(shí)進(jìn)行教育，大多數(shù)還是可以轉(zhuǎn)變好的。然而，當(dāng)我們教師在對(duì)學(xué)生進(jìn)行思想教育時(shí)，部分學(xué)生就是充耳不聞，將情況反映到家長那兒，有些家長置之不理，有家長甚至很有“道理”：“我們就是管不了才交給你們管的，不然要你教師干什么?”殊不知，沒有家長配合的教育效果是會(huì)大打折扣的。
2 配合教師上好課的義務(wù)。教師在講臺(tái)上講課，對(duì)講臺(tái)下的“雜音”多多，教育無果，警告無效，奈之如何?
3 認(rèn)真完成作業(yè)的義務(wù)。某學(xué)校的某些班級(jí)，全班50多名學(xué)生，可真正按老師的要求認(rèn)真完成作業(yè)并上交的才五六個(gè)人――這樣如何能夠保證教育質(zhì)量?
中圖分類號(hào)：G415 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1992-7711（2013）05-019-1
2012年經(jīng)網(wǎng)絡(luò)曝光而鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的“溫嶺教師虐童案”，將如何保護(hù)未成年學(xué)生在校期間不受虐待這一問題擺到了公眾面前，引起了廣泛而深入的探討。對(duì)于未成年學(xué)生在校期間受到教師虐待的問題，筆者將從法律保護(hù)與救濟(jì)的角度展開論述，同時(shí)提出避免、預(yù)防的建議。
一、《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》范疇
在我國，對(duì)于未成年的保護(hù)主要是由《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》規(guī)定的?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》第二章學(xué)校保護(hù)部分第21條規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、托兒所的教職員工應(yīng)當(dāng)尊重未成年人的人格尊嚴(yán)，不得對(duì)未成年人實(shí)施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴(yán)的行為。第六章法律責(zé)任部分第63條規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、托兒所侵害未成年人合法權(quán)益的，由教育行政部門或者其他有關(guān)部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。學(xué)校、幼兒園、托兒所教職員工對(duì)未成年人實(shí)施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格行為的，由其所在單位或者上級(jí)機(jī)關(guān)責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，依法給予處分。
《未成年人保護(hù)法》進(jìn)行修改后，將幼兒園納入了學(xué)校的范圍，對(duì)于年齡較小的幼兒給予了更大的保護(hù)。需要指出的是《未成年人保護(hù)法》中有些方面沒有涉及，或語意不詳。例如第二章第21條中用了“體罰、變相體罰”這一概念，這里所指的概念與其他部門法中的“虐待”之間的相同與不同之處，并未做出解釋，給出概念之間的明確界定，在法律適用時(shí)會(huì)出現(xiàn)問題。又如第六章63條中所提及的“未成年人合法權(quán)益”所包含的范圍，該法沒有做出具體的說明，增加了法律適用時(shí)的不確定性。
二、《中華人民共和國教師法》范疇
在我國，對(duì)于教師行為的約束可以通過《中華人民共和國教師法》相關(guān)規(guī)定予以實(shí)現(xiàn)。在《教師法》第37條中規(guī)定，教師有下列情形之一的，由所在學(xué)校，其他教育機(jī)構(gòu)或者教育行政部門給予行政處分或者解聘：故意不完成教育教學(xué)任務(wù)給教育教學(xué)工作造成損失的；體罰學(xué)生，經(jīng)教育不改的；品行不良，侮辱學(xué)生，影響惡劣的。
第37條中只對(duì)教師行為做出了處罰，而沒有明確對(duì)于受體罰學(xué)生應(yīng)該采取何種的保護(hù)，未成年學(xué)生可以通過哪些途徑對(duì)自身權(quán)益進(jìn)行保護(hù)也沒有提及，這些都是立法上存在的空白。
三、《行政處罰法》范疇
《行政處罰法》主要針對(duì)的是行政違法行為。教師的一般違法行為，大都會(huì)采依據(jù)《行政處罰法》來進(jìn)行處理。因?yàn)槿鄙倭恕缎谭ā分忻鞔_的罪名和強(qiáng)制約束，而為了保證國家公權(quán)力的介入，從而對(duì)教師予以懲戒，對(duì)未成年學(xué)生予以保護(hù)，采用《行政處罰法》來進(jìn)行處理，更具有說服力。在“溫嶺虐童案件”的處罰中，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)就是依據(jù)《治安管理?xiàng)l例》予以涉案教師行政拘留15天的處罰。針對(duì)教師虐待未成年學(xué)生，《行政處罰法》范疇內(nèi)可行的處罰方式主要有如下三種：
1.行政拘留。行政拘留是指法定的行政機(jī)關(guān)（專指公安機(jī)關(guān)）依法對(duì)違反行政法律規(guī)范的人，在短期內(nèi)限制人身自由的一種行政處罰。從現(xiàn)今曝光的幾起教師虐待未成年學(xué)生的案例來看，最終都采取了行政拘留的措施。筆者認(rèn)為行政拘留的措施雖然對(duì)教師有一定的懲戒作用，但是是否起到了嚴(yán)厲的懲戒作用，是值得商榷的。因?yàn)楦鶕?jù)現(xiàn)行的行政處罰法相關(guān)規(guī)定行政拘留期限一般為10日以內(nèi)，較重的不超過15日。而受到虐待的未成年學(xué)生心理上的創(chuàng)傷，是很難彌補(bǔ)的。這種處罰的力度與造成的傷害不對(duì)等，也是飽受學(xué)界詬病的一部分。所以，《行政處罰法》中應(yīng)該按照違反治安管理的嚴(yán)重程度，適當(dāng)加大行政拘留的期限。
2.吊銷教師資格證。行政處罰的種類包括暫扣或者吊銷許可證。在未成年學(xué)生中還有兒童，像虐待兒童的行為，屬于嚴(yán)重觸犯法律的行為，但是我國刑法中暫時(shí)沒有關(guān)于虐待兒童罪的法律規(guī)定。雖然“法無明文規(guī)定不為罪”，但是虐待行為本身就是一種違背社會(huì)公序良俗的行為，是不會(huì)得到社會(huì)的認(rèn)可的。所以，吊銷施虐教師的從業(yè)資格證，使得教師隊(duì)伍更加純潔，更加有利于對(duì)于未成年學(xué)生的培養(yǎng)。
3.罰款。罰款也是一種常見的行政處罰方式。近期曝光的幾起幼兒教師虐待未成年學(xué)生的案件，施虐教師被處以行政罰款基本上是數(shù)千元的水平，這種懲罰對(duì)于施虐教師來說未免有些過于寬松，沒有體現(xiàn)法律的權(quán)威和嚴(yán)厲，對(duì)于施虐教師的懲戒教育作用也顯得不足。教師虐待未成年學(xué)生的惡劣行徑，對(duì)未成年孩子的身心健康產(chǎn)生的深遠(yuǎn)的影響，僅僅是千元的罰款，并不足以懲罰施虐人。
關(guān)鍵詞：初中生;隱私權(quán);保護(hù);理論;實(shí)踐
一、初中生隱私權(quán)特點(diǎn)
與成年人的隱私權(quán)相比，初中生隱私權(quán)屬于未成年人隱私權(quán)的范疇.我們可以先了解未成年人的隱私權(quán)的特點(diǎn)。未成年人的隱私權(quán)突出的特點(diǎn)就是：有限性。因此，未成年人隱私權(quán)在行使時(shí)，不可避免的要與其他權(quán)利發(fā)生沖突，主要包括以下幾個(gè)方面：
（1）未成年人隱私權(quán)與親權(quán)的沖突。所謂親權(quán)，就是基于父母子女身份關(guān)系而產(chǎn)生的一種權(quán)利，這種權(quán)利同時(shí)還存在義務(wù)。即它是父母對(duì)未成年子女的權(quán)利和義務(wù)的結(jié)合體，是不得任意拋棄。
（2）未成年人隱私權(quán)與監(jiān)護(hù)權(quán)的沖突?！拔闯赡耆说母改甘俏闯赡耆说淖匀槐O(jiān)護(hù)人，未成年人的監(jiān)護(hù)人還可能是其他親屬或者有關(guān)組織或個(gè)人。未成年人的監(jiān)護(hù)人為了履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，維護(hù)未成年人的合法權(quán)益，有必要也有可能獲悉到未成年人的隱私。未成年人應(yīng)該對(duì)其監(jiān)護(hù)人為了維護(hù)未成年人合法權(quán)益而提出的獲悉其隱私的要求應(yīng)當(dāng)予以配合，而監(jiān)護(hù)人對(duì)由此而獲悉的未成年人隱私應(yīng)當(dāng)予以嚴(yán)格保密并合法使用，不可以濫用此權(quán)利而侵害未成年人隱私權(quán)”。――我國《民法通則》正是由于未成年的監(jiān)護(hù)權(quán)存在一定的特殊性，隱私權(quán)的保護(hù)往往就會(huì)和它產(chǎn)生一定的沖突?？v觀而言，教師人員、家長以及其他監(jiān)護(hù)人在教育未成年的時(shí)候，一定要注意方式和方法。
（3）未成年人隱私權(quán)與學(xué)校行政管理權(quán)的沖突。由于學(xué)校有權(quán)力對(duì)學(xué)生進(jìn)行學(xué)籍管理和獎(jiǎng)懲以及大多數(shù)未成年人都在學(xué)校接受教育這個(gè)事實(shí)，所以學(xué)校不可避免會(huì)和他們隱私權(quán)的行使會(huì)發(fā)生矛盾。所以這就要求學(xué)校不要隨意公開學(xué)生的隱私信息，如果必須公開時(shí)，一定要主義公開的方式和范圍的合理性。
二、對(duì)保定列電中學(xué)隱私權(quán)保護(hù)訪談和分析
初中生有走向成熟的羞澀、向往成人的指望以及成長中的煩惱。如若隨意披露他們的隱私，那對(duì)他們來說無疑是一種無情的打擊，可能會(huì)造成青少年心理的死結(jié)和終身的遺憾?；诔踔猩硇陌l(fā)展的特點(diǎn)，筆者就近對(duì)保定列電中學(xué)學(xué)生針對(duì)初中生隱私權(quán)保護(hù)進(jìn)行了訪談研究。
2.1對(duì)列電中學(xué)學(xué)生隱私權(quán)保護(hù)的訪談
（1） 筆者：“你好，我是河北大學(xué)的教育研究學(xué)院的學(xué)生，針對(duì)咱們學(xué)校初中生隱私權(quán)保護(hù)進(jìn)行一次訪談，你方便回答嗎？”
沈惠：“您好，可以啊。您說?！?/p>
筆者：“你聽說過隱私權(quán)嗎？你被人侵犯過隱私權(quán)嗎？”
沈惠：“聽說過啊，我們學(xué)習(xí)政治課的時(shí)候就有未成年人隱私權(quán)。未成年人隱私權(quán)是應(yīng)該受到法律保護(hù)的。可是你知道嗎？在家的時(shí)候，媽媽總愛偷看我的日記，看我的手機(jī)短信，甚至有的時(shí)候她會(huì)問我學(xué)校有沒有男孩子追你啊。其實(shí)剛開始我也挺理解父母的，可是后來我老感覺她不尊重我，我已經(jīng)長大了。
筆者：“那你有沒有因?yàn)閶寢屚悼茨愕臇|西而和媽媽吵架?！?/p>
沈惠：“有啊，有一次我還和她講她犯法了，她還說在她那里她就是法?！?/p>
代可昕：“和父母講法，相當(dāng)于對(duì)牛彈琴。
（2）筆者：“這位同學(xué)如果你被侵犯隱私權(quán)，你會(huì)做出什么反應(yīng)？”
代可欣：“我啊，我就把我的隱私都藏的深深的，不讓別人發(fā)現(xiàn)。要知道你和老師和家長講隱私那是不可能的。在他們的眼里，他們自己比法大。也不知道那些法律在什么人身上有效。反正在我們這是沒有效果的，誰會(huì)保護(hù)我們的隱私？呵呵也只有我們自己了。如果是我的同學(xué)侵犯我的隱私，我會(huì)和他們吵起來或打他們一頓?！?/p>
筆者：“女漢子啊，吵架打架是不對(duì)的，我們應(yīng)該學(xué)會(huì)解釋。和他們講換位思考，和他們講他們的這種行為是不對(duì)的。
馮新雅：“我感覺，我們應(yīng)該有獨(dú)立的空間，我們已經(jīng)長大，我們可以照顧自己了。
（3）筆者：“這位同學(xué)，那你認(rèn)為自己有獨(dú)立的空間可以好好的生活和學(xué)習(xí)嗎？”
馮新雅：“當(dāng)然了，我們應(yīng)該有自己的空間，家長和老師可以先讓我們獨(dú)立的成長，等需要幫助的時(shí)候我們會(huì)向他們尋求幫助的。他們得相信我們?！?/p>
其他學(xué)生說：“對(duì)，對(duì)，對(duì)?！?/p>
2.2對(duì)初中生隱私權(quán)保護(hù)的訪談分析
通過訪談分析方法筆者認(rèn)為初中生隱私權(quán)保護(hù)不到位。導(dǎo)致初中生隱私權(quán)受到侵害的原因：一是家長和老師自我意識(shí)太強(qiáng)烈忽視法律。二是學(xué)生對(duì)自己隱私權(quán)保護(hù)持逃避態(tài)度。三是沒有相關(guān)的部門和制度禁止未成年隱私權(quán)被侵害。四是學(xué)校對(duì)初中生隱私權(quán)保護(hù)不夠重視。
三、完善初中生隱私權(quán)保護(hù)的政策和法律法規(guī)
如何避免侵犯初中生的隱私權(quán)呢？“對(duì)隱私權(quán)采取直接保護(hù)方式？或者參照美國的做法，制定專門的《隱私權(quán)法》？或者在民法領(lǐng)域里構(gòu)建較完善的隱私權(quán)保護(hù)制度？”一個(gè)十分有效的方案就是為初中生隱私權(quán)保護(hù)立法。
首先，在民法字典中明確規(guī)定初中生隱私權(quán)的概念，在侵害民事責(zé)任中規(guī)定侵害初中生隱私權(quán)的民事責(zé)任。現(xiàn)在越來越多的家長、學(xué)校對(duì)初中生的隱私肆意公開，從來不考慮這些初中生的感受。所以可以通過民法去讓那些隨意踐踏初中生隱私的人們受到相應(yīng)的懲罰。
其次，我們要在初中生不同的生活和學(xué)習(xí)領(lǐng)域制定不同的隱私權(quán)保護(hù)法，使初中生隱私權(quán)得到不同方面和程度的呵護(hù)。在法律的保護(hù)下，他們可以利用法律武器去保護(hù)自己的合法權(quán)益。這樣就會(huì)有越來越多的孩子在法律的保護(hù)下自由成長。
再次，隨著21世界網(wǎng)絡(luò)的時(shí)代的到來，越來越多的個(gè)人信息公開化。相關(guān)部門要及時(shí)制定有關(guān)的規(guī)章或條例，保護(hù)網(wǎng)上個(gè)人（包括學(xué)生）資料等隱私。2001年4月21日，美國為了保護(hù)兒童網(wǎng)上隱私，出臺(tái)了《兒童網(wǎng)上隱私保護(hù)法》。然而，我們國家這方面做的遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，所以我們也應(yīng)該制定有關(guān)規(guī)章和條例去保護(hù)初中生的網(wǎng)絡(luò)隱私。
最后，在 《 教育 法》和《 教 師法》里，我們應(yīng)該對(duì)侵犯學(xué)生隱私權(quán)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任做出針對(duì)性的規(guī)定并且把尊重和保護(hù)學(xué)生隱私權(quán)作為教師的法定義務(wù)加以明確規(guī)定。這樣可以利用法律的手段讓教育者愛護(hù)和尊重學(xué)生。（作者單位：河北大學(xué)教育學(xué)院）
參考文獻(xiàn)：
[中圖分類號(hào)] D916 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A
刑事附帶民事賠償責(zé)任的合理確定，對(duì)于妥善處理刑事附帶民事訴訟案件，依法保護(hù)刑事案件被害人獲得經(jīng)濟(jì)賠償?shù)臋?quán)利，確保案件處理的良好效果，具有重要意義。實(shí)踐中，對(duì)于成年被告人的民事賠償責(zé)任和犯罪時(shí)與審判時(shí)均未成年被告人的民事賠償責(zé)任，并不難界定，但對(duì)于犯罪時(shí)未成年而審判時(shí)已成年的被告人，其犯罪行為給被害人造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)如何確定其附帶民事賠償責(zé)任承擔(dān)人，實(shí)踐中卻一直存在不同的做法和爭議，而對(duì)這一問題，目前有關(guān)刑事附帶民事訴訟方面的法律、司法解釋均沒有明確規(guī)定，從而造成司法實(shí)踐中在這一問題適用法律上出現(xiàn)執(zhí)法不統(tǒng)一的情況，有損判決的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。
總結(jié)目前刑事審判實(shí)踐中，對(duì)于犯罪時(shí)未成年而審判時(shí)已成年的被告人的附帶民事賠償責(zé)任的確定，有以下三種具有代表性的做法：
第一種做法是一概判令由被告人獨(dú)自承擔(dān)賠償責(zé)任。這種做法的理由是，犯罪時(shí)未成年而審判時(shí)已成年的被告人已然是民法意義上的完全行為能力人，具備獨(dú)立承擔(dān)賠償責(zé)任的能力，因此，應(yīng)當(dāng)由其本人承擔(dān)附帶民事賠償責(zé)任；
第二種做法是一概判令由被告人的原法定監(jiān)護(hù)人承擔(dān)賠償責(zé)任。這種做法的理由是，被告人在審判時(shí)雖已成年，但其實(shí)施造成被害人經(jīng)濟(jì)損失的犯罪行為時(shí)尚未成年，故其原法定監(jiān)護(hù)人理應(yīng)因當(dāng)時(shí)未盡到監(jiān)護(hù)職責(zé)而承擔(dān)賠償責(zé)任；
第三種做法是判令原法定監(jiān)護(hù)人與被告人共同承擔(dān)附帶民事訴訟連帶賠償責(zé)任。這種做法的理由是能夠最大限度地保障被害人獲得賠償?shù)臋?quán)利。
筆者認(rèn)為，上述三種做法均有值得商榷之處，對(duì)此類案件應(yīng)當(dāng)區(qū)分情況，作出不同的賠償責(zé)任承擔(dān)判決。具體來說，對(duì)于犯罪時(shí)未成年而審判時(shí)已成年的被告人，應(yīng)當(dāng)通知其原法定監(jiān)護(hù)人到庭參加訴訟，并在查明被告人經(jīng)濟(jì)能力的情況下，區(qū)分以下三種情況確定賠償責(zé)任主體：第一，如被告人有經(jīng)濟(jì)能力，應(yīng)判令被告人獨(dú)自承擔(dān)賠償責(zé)任；第二，如被告人僅有部分經(jīng)濟(jì)能力，應(yīng)判令被告人先以其該部分經(jīng)濟(jì)能力承擔(dān)賠償責(zé)任，不足部分由被告人及其原法定監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；第三，被告人沒有經(jīng)濟(jì)能力，應(yīng)判令被告人及其原法定監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。具體理由闡述如下：
一、被告人附帶民事訴訟賠償?shù)呢?zé)任年齡應(yīng)依據(jù)其實(shí)施犯罪行為時(shí)的年齡
首先，以犯罪時(shí)年齡作為附帶民事賠償?shù)呢?zé)任年齡符合立法精神?！吨腥A人民共和國刑法》（以下稱《刑法》）第36條第1款規(guī)定：“由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，對(duì)犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟(jì)損失。”根據(jù)該條法律的規(guī)定，被告人承擔(dān)附帶民事訴訟賠償責(zé)任系基于其實(shí)施的犯罪行為，而非參與訴訟的行為。
其次，有利于體現(xiàn)對(duì)未成年人在適用法律上的特殊保護(hù)。我國法律對(duì)未成年人采取“教育、感化、挽救”的方針，堅(jiān)持教育為主，懲罰為輔?！缎谭ā返?7條規(guī)定：“已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。”、《刑法》第49條規(guī)定：“犯罪時(shí)不滿18周歲的人不適用死刑?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：“本解釋所稱未成年人刑事案件，是指被告人實(shí)施被指控的犯罪時(shí)已滿14周歲不滿18周歲的案件?！鄙鲜龇?、司法解釋的規(guī)定均明確在對(duì)未成年人進(jìn)行刑罰裁量時(shí)應(yīng)以犯罪時(shí)年齡而非審判時(shí)年齡為標(biāo)準(zhǔn)。相應(yīng)地，在附帶民事訴訟中亦應(yīng)采取同一保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，以體現(xiàn)法律的統(tǒng)一性、公正性。
再次，有利于保障被害人的合法權(quán)利。以被告人犯罪時(shí)年齡作為承擔(dān)賠償責(zé)任的年齡，判令被告人的原法定監(jiān)護(hù)人在一定條件下承擔(dān)賠償責(zé)任，更有利于被害人獲得賠償，因?yàn)檫@類案件中的被告人有很大一部分因?yàn)閯倢萌氤赡昙幢涣b押而無經(jīng)濟(jì)賠償能力，即使刑滿釋放后，有的短期內(nèi)也無力履行賠償義務(wù)；長期服刑的，更無法賠償。在此情況下，若一概判令被告人獨(dú)自承擔(dān)賠償責(zé)任，容易導(dǎo)致附帶民事判決內(nèi)容近乎“空調(diào)白判” [1]。
據(jù)此，被告人附帶民事訴訟賠償?shù)呢?zé)任年齡應(yīng)依據(jù)犯罪時(shí)而非審判時(shí)年齡。鑒于被告人的原法定監(jiān)護(hù)人對(duì)實(shí)施犯罪時(shí)尚未成年的被告人未盡監(jiān)護(hù)之職，不能完全免除其賠償責(zé)任。審判實(shí)踐中，一概判令被告人獨(dú)自承擔(dān)賠償責(zé)任的做法不符合立法精神，亦不利于對(duì)被害人權(quán)利的保護(hù)。
二、確定此類案件賠償責(zé)任承擔(dān)應(yīng)適當(dāng)參照相應(yīng)民事法律規(guī)定
目前，雖然在附帶民事訴訟方面尚沒有審理此類案件的相應(yīng)法律法規(guī)，但《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題意見》（以下簡稱《民通意見》）第185條規(guī)定：“侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)行為人不滿18周歲，在訴訟時(shí)已滿18周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，行為人沒有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任?！睆膬?nèi)容上看，這一賠償責(zé)任的確定與民法對(duì)行為時(shí)、訴訟時(shí)均未成年的被告人賠償責(zé)任的確定是基本一致的?！睹穹ㄍ▌t》第133條規(guī)定：“有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外?！备鶕?jù)這些規(guī)定，行為人是直接責(zé)任人，應(yīng)首先以其經(jīng)濟(jì)能力承擔(dān)賠償責(zé)任，只有在其沒有賠償?shù)慕?jīng)濟(jì)能力或者經(jīng)濟(jì)能力尚不足以承擔(dān)賠償責(zé)任時(shí)，法定監(jiān)護(hù)人（或原法定監(jiān)護(hù)人）才承擔(dān)全部或者不足部分的賠償責(zé)任。
鑒于附帶民事訴訟在本質(zhì)上是一種特殊的民事訴訟 [2]，而被告人實(shí)施的犯罪行為就其民事法性質(zhì)而言就是民法上的侵權(quán)行為 [3]，筆者認(rèn)為，在附帶民事訴訟案件的審理中可參照上述民事法律的規(guī)定，將被告人作為直接責(zé)任人，判令被告人首先以其具有的經(jīng)濟(jì)能力承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)樾淌掳讣兄苯訉?shí)施犯罪行為的是被告人本人，被告人是侵權(quán)行為人，其原法定監(jiān)護(hù)人只是侵權(quán)責(zé)任人，為公平起見，應(yīng)先由侵權(quán)行為人以自己的財(cái)產(chǎn)支付。另外，從訴訟法保障實(shí)現(xiàn)實(shí)體法的意義上來說，附帶民事訴訟除在“私法”上及時(shí)滿足被害人賠償損害要求之外，還有在“公法”上維護(hù)社會(huì)秩序，懲罰犯罪的重要作用 [4]。要通過附帶民事訴訟的審判，實(shí)現(xiàn)對(duì)被告人在經(jīng)濟(jì)上的懲戒，使其意識(shí)到實(shí)施刑事犯罪，不但要被追究刑事責(zé)任，而且在經(jīng)濟(jì)上也占不到任何便宜，是一種“蝕本生意”，從而減少、預(yù)防犯罪。至于原法定監(jiān)護(hù)人本身并非直接致害人，之所以承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任是由于對(duì)未成年被告人未盡監(jiān)護(hù)之責(zé)，故可在被告人先以其經(jīng)濟(jì)能力履行賠償義務(wù)后，再承擔(dān)賠償責(zé)任。
據(jù)此，審判實(shí)踐中完全免除被告人賠償責(zé)任、一概判令原法定監(jiān)護(hù)人承擔(dān)賠償責(zé)任而的第二種做法，以及不分主次，一概判令被告人及原法定監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的第三種做法均不利于懲戒被告人，亦未恰當(dāng)保護(hù)原法定監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益。
三、合理確定此類案件賠償責(zé)任還應(yīng)當(dāng)考慮刑事附帶民事訴訟的特點(diǎn)
附帶民事訴訟固然在本質(zhì)上屬民事訴訟，但它附帶于刑事訴訟，在總體上仍是刑事訴訟的有機(jī)組成部分，具有不同于純民事訴訟的特點(diǎn)?；诖?，筆者認(rèn)為在確定犯罪時(shí)未成年而審判時(shí)已成年的被告人的刑事附帶民事賠償案件時(shí)，不能機(jī)械照搬上述《民通意見》第185條的規(guī)定。該條所規(guī)定的“當(dāng)被告人沒有經(jīng)濟(jì)能力時(shí)，由其原法定監(jiān)護(hù)人承擔(dān)賠償責(zé)任”并不適合刑事附帶民事訴訟案件審理的特殊情況，且在民事訴訟中該規(guī)定也存在一定的爭議。筆者認(rèn)為，該規(guī)定在刑事附帶民事訴訟中存在以下問題：
首先，它不利于對(duì)被害人合法權(quán)利的充分保護(hù)。如一味因判決時(shí)被告人沒有經(jīng)濟(jì)能力即永遠(yuǎn)免除被告人的賠償責(zé)任，僅追究其原法定監(jiān)護(hù)人的責(zé)任，勢(shì)必造成執(zhí)行不能，既起不到對(duì)被告人的懲戒作用，更使被害人失去向已取得賠償能力的被告人求償?shù)囊罁?jù)。
其次，它不利于確保法院對(duì)刑事附帶民事訴訟案件的處理效果。審判實(shí)踐中還存在著以下情形：即被告人雖然有本人名下的財(cái)產(chǎn)，但該財(cái)產(chǎn)未被扣押，被告人及其原法定監(jiān)護(hù)人為逃避法律追究亦均對(duì)此予以隱瞞。很可能造成判決后原告人一方在原法定監(jiān)護(hù)人處得不到賠償，而又通過其他途徑事后得知被告人名下有財(cái)產(chǎn)，對(duì)法院判決提出質(zhì)疑的情況，影響法院判決的權(quán)威性。
據(jù)此，筆者建議在被告人暫時(shí)沒有經(jīng)濟(jì)賠償能力，以及法庭無法查明被告人是否有經(jīng)濟(jì)賠償能力的情況下，應(yīng)判令被告人與其原法定監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。所謂連帶賠償責(zé)任就是兩個(gè)或兩個(gè)以上的連帶義務(wù)人都對(duì)不履行義務(wù)承擔(dān)全部責(zé)任，權(quán)利人可不分先后與主次，任意向其中一名義務(wù)人主張權(quán)利，要求賠償，先行賠償?shù)牧x務(wù)人可向其他義務(wù)人行使追償權(quán)。對(duì)此類案件采取這種做法的意義在于：
第一，最大限度地維護(hù)了被害人權(quán)益。作為被害人或者提起附帶民事訴訟的原告人，不僅期盼司法機(jī)關(guān)迅速查明案件事實(shí)，對(duì)犯罪分子繩之以法，也同樣關(guān)切自身被犯罪行為侵犯后遭受到的經(jīng)濟(jì)損失賠償問題。有時(shí)，經(jīng)濟(jì)上獲得充分賠償對(duì)被害人而言更是一種今后生活上的有效保障以及精神上的撫慰。采用連帶責(zé)任，能夠在被告人目前沒有經(jīng)濟(jì)賠償能力，或者經(jīng)濟(jì)能力不足賠償?shù)那闆r下，無論今后被告人及其原法定監(jiān)護(hù)人中哪一方具備經(jīng)濟(jì)能力，被害人均可根據(jù)實(shí)際情況向其中任何一方求償，避免了能求償?shù)娜藳]有能力賠償，有能力賠償?shù)娜擞譄o法向其求償?shù)谋锥?。在目前被害人救?jì)制度尚未完善的情形下，為被害人保留了獲得經(jīng)濟(jì)賠償?shù)膽?yīng)有渠道。
第二，在經(jīng)濟(jì)上有力懲戒了被告人。對(duì)于被告人而言，除了認(rèn)罪服法，服從勞動(dòng)改造之外，還須進(jìn)行相應(yīng)經(jīng)濟(jì)賠償。采用連帶賠償責(zé)任，這樣避免了暫時(shí)沒有經(jīng)濟(jì)賠償能力的被告人永久免除賠償責(zé)任的情形，出現(xiàn)有錢就賠，沒錢就不賠的情況，使暫時(shí)沒有經(jīng)濟(jì)能力的被告人即便在刑滿釋放后，仍保留一份經(jīng)濟(jì)上的賠償責(zé)任，并為實(shí)現(xiàn)這一賠償責(zé)任而更好服務(wù)于社會(huì)。
第三，更有利于附帶民事訴訟的審理與判決的權(quán)威。采用連帶賠償責(zé)任，能更好地解決人民法院對(duì)《民通意見》第185條中“經(jīng)濟(jì)能力”的認(rèn)定。審判人員只需將法條中的“經(jīng)濟(jì)能力”理解為被告人現(xiàn)時(shí)的經(jīng)濟(jì)能力，具體包括偵查機(jī)關(guān)已先行查封、扣押的被告人財(cái)產(chǎn)；人民法院應(yīng)附帶民事訴訟原告人的請(qǐng)求查封、扣押在案的被告人財(cái)產(chǎn)；被告人自行提供線索，經(jīng)人民法院查實(shí)并查封、扣押的財(cái)產(chǎn)等。若被告人不具備上述及時(shí)給付的經(jīng)濟(jì)能力，人民法院無需再深入查明被告人究竟還有無其他財(cái)產(chǎn)；亦無需要求原告人自行舉證，即可判令被告人與其原法定監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。同時(shí)，在訴訟程序上，依照《最高人民法院研究室關(guān)于未成年人犯罪案件法定人出庭及上訴問題的電話答復(fù)》對(duì)于其中無經(jīng)濟(jì)能力的被告人或經(jīng)濟(jì)能力不足賠償?shù)谋桓嫒说脑ǘㄈ?，則因其同時(shí)系應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的原法定監(jiān)護(hù)人，故將其列為具有獨(dú)立訴訟地位的附帶民事附訟共同被告人參加訴訟。這樣處理，極大地提高了人民法院的訴訟效率，又使人民法院在法律原則范圍內(nèi)及時(shí)、正確地履行了職能，同時(shí)也維護(hù)了判決的權(quán)威性，增強(qiáng)了案件審理的效果。
綜上所述，筆者認(rèn)為，在審理犯罪時(shí)未成年而審判時(shí)已成年的被告人的刑事附帶民事訴訟案件時(shí)，若被告人有現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)以該部分財(cái)產(chǎn)首先承擔(dān)賠償責(zé)任；若被告人沒有現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)能力，或者現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)賠償責(zé)任的，被告人及其原法定監(jiān)護(hù)人應(yīng)對(duì)不能償付的部分承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。[5]
[參考文獻(xiàn)]
[1] 張建新.未成年人附帶民事訴訟賠償?shù)呢?zé)任年齡應(yīng)依據(jù)犯罪時(shí)的年齡[EB/OL].法律教育網(wǎng).
[2] 陳光中、徐靜村.刑事訴訟法學(xué)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社,1999.254.
[中圖分類號(hào)] D916.7 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A
一、設(shè)立《未成年人的社區(qū)矯正》專章
筆者主張，在將來的《社區(qū)矯正法》中，應(yīng)當(dāng)單獨(dú)設(shè)立《未成年人的社區(qū)矯正》專章 。理由如下：
（一）未成年矯正對(duì)象的自身特點(diǎn)的要求
未成年人在個(gè)性特征、認(rèn)識(shí)特征、情感特征、意志特征等心理特征、行為特征方面不同于成年矯正對(duì)象的特點(diǎn)[1]。未成年人實(shí)施犯罪行為大多具有偶然性，在實(shí)施犯罪行為之后有易矯正性。未成年矯正對(duì)象的特點(diǎn)一方面決定了對(duì)犯罪未成年人實(shí)施社區(qū)矯正的重要性，相對(duì)于成年犯罪人而言，未成年犯罪人更有采用社區(qū)矯正的必要。在立法上，在將來制定《社區(qū)矯正法》時(shí)，單獨(dú)設(shè)立《未成年人社區(qū)矯正》專章，以突出未成年人社區(qū)矯正的重要性。
另一方面，未成年矯正對(duì)象的特點(diǎn)也決定了對(duì)犯罪未成年人實(shí)施的特殊性。對(duì)未成年的矯正對(duì)象，在矯正的過程中，應(yīng)當(dāng)采取和成年矯正對(duì)象有區(qū)別的矯正處遇措施。因此，在立法技術(shù)上，將涉及未成年人社區(qū)矯正的內(nèi)容獨(dú)立出來，單獨(dú)成章，從而避免未成人和成年人之間的混淆，體現(xiàn)未成年人社區(qū)矯正的特殊性。
（二）符合完善未成年人社區(qū)矯正實(shí)踐的需要
我國《預(yù)防未成年人犯罪法》第46條規(guī)定了“對(duì)被拘留、逮捕和執(zhí)行刑罰的未成年人與成年人應(yīng)當(dāng)分別關(guān)押、分別管理、分別教育”。但遺憾的是，在該法中沒有對(duì)未成年人與成年人在非監(jiān)禁刑罰執(zhí)行管理上的區(qū)別作出具體的規(guī)定。 [2]目前在社區(qū)矯正的試點(diǎn)中，由于在社區(qū)服刑的未成年犯比例較低，因此在管理上基本未加區(qū)分。[2]（P431）在未成年人社區(qū)矯正的機(jī)構(gòu)設(shè)置上，由于法律法規(guī)沒有做出明確的規(guī)定，在大多數(shù)的試點(diǎn)省份，對(duì)未成年人的社區(qū)矯正，都沒有設(shè)置專門的機(jī)構(gòu)，也沒有配備專門的人員，導(dǎo)致未成年人的社區(qū)混同于成年人的社區(qū)。又如，參與未成年人社區(qū)矯正涉及到社會(huì)的方方面面，而目前對(duì)此缺乏有效的協(xié)調(diào)。
總而言之，當(dāng)前，在未成年人的社區(qū)矯正實(shí)踐中，各地的做法不一，差異很大，存在不少的問題。對(duì)此，需要通過立法的方式來規(guī)范。通過在《社區(qū)矯正法》中設(shè)立未成年人社區(qū)矯正專章是較好的選擇，有利于未成年人社區(qū)矯正規(guī)范的統(tǒng)一和明確，也有利于未成年人社區(qū)矯正規(guī)范在實(shí)踐中的適用。
（三）適應(yīng)建立健全未成年人社區(qū)矯正法律體系的需要
目前，我國現(xiàn)行的有關(guān)未成年人社區(qū)矯正、甚至是整個(gè)未成年人刑罰執(zhí)行的立法，確實(shí)存在相當(dāng)明顯的問題。其一是法律規(guī)定欠缺。在我國現(xiàn)行的法律中, 與未成年罪犯刑罰執(zhí)行相關(guān)的法律法規(guī)主要有《刑事訴訟法》、《監(jiān)獄法》、《未成年人保護(hù)法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》以及《未成年犯管教所管理規(guī)定》等。在上述法律法規(guī)中, 都規(guī)定未成年犯管教所作為國家的刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)之一, 負(fù)責(zé)對(duì)未成年罪犯的刑罰執(zhí)行, 并沒有對(duì)未成年罪犯適用社區(qū)矯正以及如何進(jìn)行社區(qū)矯正作出規(guī)定；其二是已有的規(guī)定權(quán)威不夠。目前有關(guān)社區(qū)矯正的規(guī)定尚以通知、細(xì)則、辦法的形式出現(xiàn)，這些規(guī)定的層次都較低，不足以協(xié)調(diào)整個(gè)未成年人社區(qū)矯正工作體系，權(quán)威不夠，有待上升到法律的高度。因此，有必要在社區(qū)矯正立法中單獨(dú)設(shè)立《未成年人社區(qū)矯正》專章，建立健全完善、合理的未成年人社區(qū)矯正法律體系。
（四）符合國際上對(duì)未成年人社區(qū)矯正立法的趨勢(shì)
未成年人社區(qū)矯正的重要性和特殊性，各國在立法上都反映出來。許多國家未成年人的社區(qū)矯正立法都具有相對(duì)的獨(dú)立性，在法律規(guī)范設(shè)立專門的針對(duì)社區(qū)矯正的章節(jié)，如在德國，《德意志聯(lián)邦共和國少年法院法》中對(duì)未成年人的社區(qū)矯正有比較詳盡的規(guī)定。又如日本在20 世紀(jì)中葉陸續(xù)制定了《少年法》、《日本犯罪者預(yù)防更生法》、《緩期執(zhí)行者保護(hù)觀察法》，1995 年又制定和頒布了《更生保護(hù)事業(yè)法》。[3]其中，對(duì)未成年人的社區(qū)矯正都有獨(dú)立的規(guī)定。
二、專門的未成年人社區(qū)矯正管理機(jī)構(gòu)和人員配置
目前，世界上有許多國家建立了有別于成年人社區(qū)矯正的，專門從事未成年人社區(qū)矯正的專門機(jī)構(gòu)、并配備專門的人員。例如英國建立了專門負(fù)責(zé)青少年違法犯罪人員社區(qū)矯正的管理監(jiān)督機(jī)構(gòu)，并配備具有專門知識(shí)和技能的管理監(jiān)督人員, 賦予相應(yīng)權(quán)力。英國設(shè)有全國未成年人司法委員會(huì)，該機(jī)構(gòu)屬非政府組織, 由負(fù)責(zé)緩刑的公務(wù)員、教師、警察和衛(wèi)生部門的相關(guān)人員組成，主要從事未成年人社區(qū)矯正刑罰的適用、負(fù)責(zé)與有關(guān)部門及社會(huì)各界的溝通和協(xié)調(diào)[4]。在美國以及我國香港和臺(tái)灣地區(qū)，對(duì)未成年人的社區(qū)矯正也是由專門的機(jī)構(gòu)來管理，并且與成年人的社區(qū)矯正管理機(jī)構(gòu)相區(qū)別。
（一）設(shè)立專門的未成年人社區(qū)矯正管理機(jī)構(gòu)
2003年7月兩院兩部的通知中僅涉及了社區(qū)矯正管理機(jī)制的一般情形，對(duì)未成年人的社區(qū)矯正的機(jī)構(gòu)設(shè)置并沒有作特別規(guī)定。我國《預(yù)防未成年人犯罪法》第46條規(guī)定了“對(duì)被拘留、逮捕和執(zhí)行刑罰的未成年人與成年人應(yīng)當(dāng)分別關(guān)押、分別管理、分別教育”。但遺憾的是，在該法中沒有對(duì)未成年人與成年人在非監(jiān)禁刑罰執(zhí)行管理上的區(qū)別作出具體的規(guī)定。[2]（P426）由于缺乏法律上的依據(jù)，導(dǎo)致實(shí)踐中很多地方并不單獨(dú)設(shè)立未成年人社區(qū)矯正管理機(jī)構(gòu)。
可考慮在司法部建立與監(jiān)獄管理部門并行的社區(qū)矯正工作管理部門。在?。▍^(qū)、市）一級(jí)，可以在司法廳（局）內(nèi)設(shè)立獨(dú)立的社區(qū)矯正局，分管本地的社區(qū)矯正領(lǐng)導(dǎo)工作。在縣（區(qū)）一級(jí)，可以在司法局內(nèi)設(shè)主管社區(qū)矯正工作的處、科室。在專門的社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)中，設(shè)立專門的“未成年矯正對(duì)象矯正辦公室”，專門管理未成年人的矯正工作。所設(shè)立的“未成年矯正對(duì)象矯正辦公室”隸屬于政府機(jī)構(gòu)系列，由政府進(jìn)行財(cái)政撥款，保證其正常運(yùn)轉(zhuǎn)和履行職責(zé)。
（二）建立選用制度，配置專業(yè)的未成年人社區(qū)矯正人員
未成年人矯正工作者除了具有一般矯正工作人員的素質(zhì)外，還需要特別的素質(zhì)適合進(jìn)行未成年人工作。如在美國，對(duì)未成年犯的社區(qū)矯正均設(shè)有不同于成人的專業(yè)化管理人員。專業(yè)人員有比較嚴(yán)格的準(zhǔn)入和考核制度，他們需要扮演法律執(zhí)行者和未成年犯的矯正者的角色。[5]在我國，除上海等少數(shù)地區(qū)之外，大多數(shù)地方的未成年人社區(qū)矯正沒有配備專業(yè)的矯正人員。缺乏專業(yè)素質(zhì)的矯正人員，無法針對(duì)未成年人的身心特點(diǎn)，制定、推行有效的矯正計(jì)劃。實(shí)踐中，未成年人的矯正混同于成年人的矯正，矯正效果值得質(zhì)疑。
可以考慮建立未成年人社區(qū)矯正工作者的選用制度，制定明確的從事未成年人社區(qū)矯正工作者的標(biāo)準(zhǔn)要求，提高錄用門檻，以整體上提高矯正工作者的業(yè)務(wù)素質(zhì)。與此相配套，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)提高矯正工作者的社會(huì)地位和待遇水平。這包括兩個(gè)方面：其一是社區(qū)矯正工作者的費(fèi)用，由政府財(cái)政支付，政府設(shè)立社區(qū)矯正工作者工資專項(xiàng)費(fèi)用。其二應(yīng)當(dāng)提高社區(qū)矯正工作者的社會(huì)地位，保持矯正工作者具有工作的榮譽(yù)感，從而達(dá)到穩(wěn)定社區(qū)矯正工作者隊(duì)伍的目的。
三、提高未成年人社區(qū)矯正的適用率和適用范圍
按照最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部2003年7月10日頒布的《關(guān)于開展社區(qū)矯正試點(diǎn)工作的通知》（以下簡稱《通知》）規(guī)定，社區(qū)矯正的對(duì)象只能是以上五類人，未成年矯正對(duì)象的范圍也是一樣。
目前，認(rèn)為社區(qū)矯正尤其是未成年犯罪行為人適用社區(qū)矯正的比例過低，已經(jīng)是學(xué)界的共識(shí)。社區(qū)矯正在我國是一種刑罰執(zhí)行方法。這就決定了社區(qū)矯正是否適用不是取決于特定的主體，而是取決于特定的刑罰種類，或者刑罰執(zhí)行到特定的階段。
在社區(qū)矯正定性為刑罰執(zhí)行方法的法律框架內(nèi)，要提高社區(qū)矯正的適用率，唯一的辦法的就是增加法定的五種情形的適用率。事實(shí)上，按照不同的主體，特別是未成年主體，提高五種情形的適用，有一定的法律依據(jù)。1997年10月28日，最高人民法院審判委員會(huì)《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第13條規(guī)定：“對(duì)于犯罪時(shí)未成年的罪犯的減刑、假釋，在掌握標(biāo)準(zhǔn)上可以比照成年罪犯依法適度放寬?！钡牵ㄟ^提高五種情形的適用率，從而達(dá)到提高未成年人社區(qū)矯正適用率，存在一定的問題。問題在于，其一是通過減刑、假釋等方式之后，再對(duì)未成年人實(shí)施社區(qū)矯正，同樣無法避免監(jiān)禁刑的弊端，仍然有交叉感染和貼“標(biāo)簽”的危險(xiǎn)。其二，上述五種情形中的單處剝奪政治權(quán)利刑罰，在實(shí)踐中對(duì)未成年人適用本來就極少，形同虛設(shè)。在此前提下，筆者認(rèn)為，近期而言，可以在社區(qū)矯正立法中明確規(guī)定加大對(duì)未成年人的管制刑的適用，是一個(gè)比較好的解決辦法，能有效解決未成年人社區(qū)矯正適用率低的問題。同時(shí)，避免了《社區(qū)矯正法》和刑法的直接沖突。從長遠(yuǎn)來看，可以考慮將社區(qū)矯正單設(shè)為一個(gè)刑種，并且由法律規(guī)定對(duì)未成年犯等特殊主體優(yōu)先適用。
但是，把社區(qū)矯正單純定位為刑種，也不能解決所有的問題。當(dāng)前，在學(xué)界有不少學(xué)者呼吁取消勞動(dòng)教養(yǎng)，將應(yīng)當(dāng)處于勞動(dòng)教養(yǎng)的行為人納入社區(qū)矯正。如果社區(qū)矯正定性為刑種，則將本應(yīng)定性為違法的人升格定性為犯罪，顯然不當(dāng)。事實(shí)上，世界上許多國家的社區(qū)矯正的性質(zhì)都不是單一的，因?yàn)槠浔旧頉]有違法與犯罪的區(qū)分。例如，日本的社會(huì)內(nèi)處遇制度包括保護(hù)觀察制度、緊急改造保護(hù)制度，假釋、緩期執(zhí)行、恩赦、時(shí)效以及社區(qū)服務(wù)令。保護(hù)觀察主要包括終局處分型的保護(hù)觀察、緩刑型的保護(hù)觀察及假釋型的保護(hù)觀察。第一種保護(hù)觀察實(shí)際上是承擔(dān)刑事責(zé)任的一種方式，后兩種才是刑罰執(zhí)行方式。[6]這一點(diǎn)值得我國借鑒，將部分較輕的犯罪行為以及部分違法行為納入社區(qū)矯正的范圍，從而達(dá)到擴(kuò)大社區(qū)矯正尤其是對(duì)未成年人社區(qū)矯正適用范圍的目的。
四、設(shè)立符合未成年人心身特點(diǎn)的社區(qū)矯正項(xiàng)目
在未成年人矯正項(xiàng)目的設(shè)置方面，各試點(diǎn)省市都注重依托社會(huì)各方面的資源，設(shè)計(jì)矯正項(xiàng)目和計(jì)劃，探索違法犯罪青少年的社區(qū)矯正方法。但是，從總體上，缺乏適合未成年人特點(diǎn)的社區(qū)矯正項(xiàng)目。目前在社區(qū)矯正的試點(diǎn)中，由于在社區(qū)服刑的未成年犯比例較低，因此在管理上基本未加區(qū)分，未成年人和成年人的矯正相混同，矯正項(xiàng)目類似，缺少能針對(duì)未成年人身心特點(diǎn)、行之有效的矯正項(xiàng)目。實(shí)踐中，一般都采取定期談話，專家心理咨詢，社會(huì)幫教，參與社區(qū)公益勞動(dòng)等方式。未成年人社區(qū)矯正項(xiàng)目的設(shè)置存在以下幾個(gè)問題：（1）沒有對(duì)未成年矯正對(duì)象形成足夠的約束力，使社區(qū)矯正面臨虛化的危險(xiǎn)；（2）矯正項(xiàng)目缺乏針對(duì)性。矯正項(xiàng)目普遍不能切合未成年人的特點(diǎn)，沒有針對(duì)性。對(duì)矯正對(duì)象沒有吸引力，缺少矯正意義。迫切需要針對(duì)未成年犯設(shè)立更多的符合其自身特點(diǎn)的社區(qū)矯正項(xiàng)目。
在該問題上，有學(xué)者在借鑒英美等國家的社區(qū)矯正制度后，提出了具體的構(gòu)想。具體是根據(jù)未成年人違法犯罪情節(jié)的輕重，構(gòu)建一個(gè)梯形結(jié)構(gòu)的未成年人違法犯罪社區(qū)矯正項(xiàng)目體系：第一階梯是教育性和非監(jiān)管性的社區(qū)矯正項(xiàng)目，主要包括訓(xùn)誡、賠禮道歉、賠償、社區(qū)服務(wù)、父母管教等；第二梯是不限制人身自由的監(jiān)管性的社區(qū)矯正項(xiàng)目，如定期報(bào)告、參加各種類型的學(xué)習(xí)和工作技能的培訓(xùn)、寄養(yǎng)之家項(xiàng)目、心理矯正項(xiàng)日、集體活動(dòng)項(xiàng)目、促進(jìn)就學(xué)和就業(yè)項(xiàng)目等；第三階梯是在一定時(shí)間內(nèi)限制人身自由的社區(qū)矯正項(xiàng)目，包括家中監(jiān)禁和電子監(jiān)控，宵禁、參加特定的職業(yè)技術(shù)學(xué)校等[7]。筆者認(rèn)為該構(gòu)想基本上是可取，可以作為將來完善我國未成年人社區(qū)矯正項(xiàng)目的參考。
另外，在設(shè)置未成年人社區(qū)矯正時(shí)，還應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：（1）要設(shè)立并高度重視對(duì)未成年犯罪人的心理引導(dǎo)、矯治項(xiàng)目。加強(qiáng)對(duì)未成年人的心理引導(dǎo)、矯正是一個(gè)重要課題，需要加以高度重視。心理引導(dǎo)、矯治項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)針對(duì)所有的未成年矯正對(duì)象，而不僅僅是第二階梯的項(xiàng)目；（2）社區(qū)矯正項(xiàng)目的設(shè)立要因人而異，因不同人的不同罪而異。對(duì)具體的矯正對(duì)象，應(yīng)當(dāng)結(jié)合具體的矯正計(jì)劃和矯正方案來設(shè)置和實(shí)施矯正項(xiàng)目；（3）在設(shè)置未成年人社區(qū)矯正項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)當(dāng)利用“本土資源”。在設(shè)置項(xiàng)目類型時(shí)，要進(jìn)一步激活我國現(xiàn)有的潛在社區(qū)矯正項(xiàng)目。
五、制定有針對(duì)性的矯正計(jì)劃和實(shí)施方案
從發(fā)達(dá)國家和地區(qū)對(duì)未成年犯進(jìn)行社區(qū)矯正的實(shí)踐來看，當(dāng)矯正機(jī)關(guān)接受了社區(qū)矯正對(duì)象后，首先需要對(duì)其進(jìn)行危險(xiǎn)性評(píng)估以及需要結(jié)構(gòu)的評(píng)估，從而確定對(duì)罪犯的監(jiān)管、矯治計(jì)劃及實(shí)施方案。例如，在英國，矯正機(jī)構(gòu)非常重視個(gè)案矯正計(jì)劃的制定和審核。在具體程序設(shè)計(jì)上，英國重視個(gè)案的調(diào)查研究，根據(jù)每個(gè)犯罪人的不同情況，矯正官首先通過面試罪犯，對(duì)其工作能力做出評(píng)價(jià)；然后走訪不同單位和組織，尋找相適應(yīng)的社區(qū)矯正項(xiàng)目；最后分別與受益方及罪犯簽訂合同，明確各自的權(quán)利和義務(wù)，監(jiān)督項(xiàng)目的進(jìn)行。[8]
隨著社區(qū)矯正的不斷發(fā)展，實(shí)踐中也出現(xiàn)了一些新的有創(chuàng)造性的做法。例如上海檢察機(jī)關(guān)對(duì)未成年犯罪嫌疑人開展的社會(huì)調(diào)查和心理測(cè)試已具備了這種制度的基本特征。但從總體上考察，當(dāng)前我國未成年人社區(qū)矯正在本問題上，存在以下幾點(diǎn)值得注意：（1）目前許多地方的未成年人社區(qū)矯正缺乏對(duì)青少年矯治特殊需要結(jié)構(gòu)的研究和評(píng)估，基本沒有建立起有針對(duì)性的、適用于個(gè)案特殊需要的社區(qū)矯正項(xiàng)目和計(jì)劃；（2）在矯正的過程中，缺乏整體上、具有延續(xù)性的規(guī)劃。矯正活動(dòng)不能體現(xiàn)出矯正對(duì)象的變化，沒有過程性和變化性；（3）在矯正過程中，在程序上缺乏對(duì)違法犯罪青少年引導(dǎo)、控制的步驟及方法，現(xiàn)有的監(jiān)管措施，如按期報(bào)告、訪談等各項(xiàng)管理手段沒有真正落實(shí)；（4）違法犯罪青少年社區(qū)矯正效果缺乏科學(xué)的評(píng)價(jià)依據(jù), 影響矯正效果的實(shí)現(xiàn)。
對(duì)此，有必要建立以下制度，實(shí)現(xiàn)對(duì)未成年對(duì)象的有針對(duì)性矯正：（1）矯正前的調(diào)查制度。要求在實(shí)施矯正前，矯正工作人員應(yīng)當(dāng)對(duì)矯正對(duì)象的具體信息、犯罪原因、家庭環(huán)境、成長背景、性格特征等相關(guān)情況進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查，以便能因人而異，實(shí)施矯正；（2）對(duì)每一位被判處社區(qū)矯正的未成年犯罪人，先由矯正中心的專家根據(jù)未成年犯罪人的犯罪行為、心理精神狀態(tài)、家庭環(huán)境等特點(diǎn)，為其量身定做一份“社區(qū)矯正計(jì)劃”；（3）矯正時(shí)的反饋、調(diào)整制度。在計(jì)劃實(shí)施的過程中，矯正工作人員應(yīng)當(dāng)定期掌握矯正對(duì)象的思想和行為動(dòng)態(tài)，根據(jù)矯正對(duì)象的情況變化所需，調(diào)整矯正計(jì)劃和矯正內(nèi)容；（4）詳細(xì)的備案制度。真正落實(shí)個(gè)案矯正，一人一案，獨(dú)立建檔，資料完整，有據(jù)可查。
[參考文獻(xiàn)]
[1] 齊巖軍.未成年矯正對(duì)象的特點(diǎn)及社區(qū)矯正制度的基本要求[J].山西青年管理干部學(xué)院學(xué)報(bào),2006,(2).
[2] 劉強(qiáng).社區(qū)矯正制度研究[M].北京：法律出版社,2007.426.
[3] 劉文.未成年罪犯社區(qū)矯正問題研究[J].青年探索,2007,(1).
[4] 司法部基層工作指導(dǎo)司.英國社區(qū)矯正制度[J].中國司法,2004,(11).
[5] 劉樂.美國對(duì)犯罪青少年的社區(qū)矯正項(xiàng)目[J].青少年犯罪問題,2003,(4).
離婚協(xié)議中一次性支付巨額撫育費(fèi)條款是否應(yīng)予支持
原告妮妮（化名）的父母在 2005 年 8 月離婚時(shí)曾簽訂離婚協(xié)議并在民政局備案。協(xié)議約定妮妮的父親每月給付妮妮 3000 元撫育費(fèi)，并不得以任何理由拒付、減少以及遲延支付，如果以上時(shí)間其父拒付、減少或者遲延支付撫養(yǎng)費(fèi)達(dá)到三次，其父則需要一次性支付妮妮撫育費(fèi) 65 萬元。從 2005 年 10 月至今妮妮的父親已經(jīng)連續(xù) 8 個(gè)月未交納撫育費(fèi)，于是妮妮的法定人孫某代妮妮將妮妮的父親告上法庭要求一次性給付妮妮撫育費(fèi) 65 萬元。
妮妮的父親稱，和妮妮母親簽訂的離婚協(xié)議是在孫某的威脅下簽訂的，關(guān)于孩子的撫養(yǎng)費(fèi)違反了公平原則，要求確認(rèn)協(xié)議無效。且目前沒有給付能力，不同意妮妮的訴訟請(qǐng)求，請(qǐng)法院駁回訴訟請(qǐng)求。
法院在對(duì)此案進(jìn)行審理后認(rèn)為，雙方在離婚時(shí)可以自由自愿約定撫養(yǎng)費(fèi)的支付金額及給付方式。但雙方之間的離婚協(xié)議顯然不同于財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民事合同，具有一定的人身屬性，雙方的約定不能超越婚姻法和其他相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于撫育費(fèi)基于必要生活費(fèi)用的規(guī)定。撫育費(fèi)應(yīng)是對(duì)未成年被監(jiān)護(hù)人學(xué)習(xí)、醫(yī)療等生活費(fèi)用的保障。最大程度的保護(hù)被撫養(yǎng)人的利益是撫養(yǎng)費(fèi)支付的初衷和基準(zhǔn)。撫育費(fèi)的支付數(shù)額及方式的約定亦應(yīng)兼顧被撫養(yǎng)人的生活條件與撫養(yǎng)人的支付能力。本案的原告即被撫養(yǎng)人妮妮現(xiàn)年僅僅一歲，在其成年的長達(dá)十幾年的過程中，生活水平的變化、物價(jià)的上漲、突發(fā)事件的發(fā)生等等因素都會(huì)對(duì)撫養(yǎng)費(fèi)的給付金額產(chǎn)生不確定的影響。因此綜合本案全案情況，不宜一次性支付撫養(yǎng)費(fèi)。故判決駁回原告要求一次性給付 65 萬元撫育費(fèi)的訴訟請(qǐng)求。
本案中就是支付還是駁回原告的訴訟請(qǐng)求存在爭議。第一種意見認(rèn)為雙方簽訂協(xié)議有效成立，應(yīng)該支持原告的訴訟請(qǐng)求；第二種意見認(rèn)為，從保護(hù)未成年人權(quán)益出發(fā)，應(yīng)該駁回原告的訴訟請(qǐng)求。本案考慮的是第二種意見，駁回了原告要求一次性支付 65 萬撫育費(fèi)的訴訟請(qǐng)求。
第一種持肯定意見的觀點(diǎn)認(rèn)為，雙方之間的協(xié)議系自愿簽訂，在被告無有效證據(jù)證明是受脅迫的情況下，應(yīng)該得到履行。被告已沒有遵從協(xié)議的規(guī)定連續(xù) 8 個(gè)月未支付撫育費(fèi)，故應(yīng)該判決被告一次性給付 65 萬的撫養(yǎng)費(fèi)。這種意見從誠實(shí)信用的角度出發(fā)，體現(xiàn)了合同自愿簽訂、契約自由的原則，具有一定的合理性。持這種觀點(diǎn)的人認(rèn)為，如果判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求，那現(xiàn)在還哪有誠實(shí)信用的立足點(diǎn)可言？而誠實(shí)信用原則，眾所周知，是民法中的帝王條款，是整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的基礎(chǔ)。如果讓時(shí)間倒流，如果被告不在這份協(xié)議上簽字，不認(rèn)可該條款，可能原告人也不會(huì)同意離婚。這也許是雙方交易的結(jié)果，至少在當(dāng)時(shí)被告是這樣妥協(xié)和讓步的。但是本案的離婚協(xié)議是否完全等同于財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民事合同是需要解決的問題。在我國現(xiàn)行的婚姻法制度下，婚姻關(guān)系還不同于其他國家的人身契約。我們國家的婚姻制度還不是完全的契約制。因此離婚時(shí)簽訂的協(xié)議還具有一定的人身色彩?？v觀雙方簽訂的整個(gè)離婚協(xié)議，如青春損失費(fèi)、擅自改名、阻礙對(duì)方行使探視權(quán)的巨額賠償?shù)鹊葪l款都使得整個(gè)協(xié)議超脫了普通民事合同的范疇，因此契約自由的精神在此不能輕易的得到體現(xiàn)。
另一種駁回訴訟請(qǐng)求的觀點(diǎn)更多考慮的是判決支付的風(fēng)險(xiǎn)?，F(xiàn)實(shí)的說，判決駁回更多考慮的是執(zhí)行的問題。天平的一邊是契約自由的精神、誠實(shí)信用的原則，另一邊是保護(hù)被撫養(yǎng)人的權(quán)益以及社會(huì)效果？裁判者的內(nèi)心應(yīng)該向哪邊傾斜？如何比較兩者體現(xiàn)的法益 ? 兩者孰輕孰重呢？當(dāng)然，從法理來看，判決給付在理論和邏輯上沒有任何問題。而判決駁回必然承擔(dān)一定的風(fēng)險(xiǎn)。法院予以處理是否干涉了雙方當(dāng)事人的意思自治？
撫育費(fèi)制度的確立最終也是要最大程度的保護(hù)被撫養(yǎng)人的利益。如何最大程度的接近實(shí)體正義也是程序正義的目的。判決一次性支付撫育費(fèi)是保護(hù)了被撫養(yǎng)人的權(quán)益，還是侵害了其權(quán)益呢？法院審理的其他案件中曾經(jīng)出現(xiàn)實(shí)際撫養(yǎng)孩子一方揮霍了一次性給付的撫養(yǎng)費(fèi)的情況。國外對(duì)未成年的被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)利益的監(jiān)管有一套具體嚴(yán)格的制度，能夠完善的保護(hù)其財(cái)產(chǎn)權(quán)益。但是我們目前在沒有相應(yīng)立法的情況下貿(mào)然判決一次性支付還會(huì)帶來一定的社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)。而這種風(fēng)險(xiǎn)對(duì)未成年人的個(gè)案來說是災(zāi)難。而且未成年的被撫養(yǎng)人在其成年的過程中存在諸多不確定的因素。法律雖然沒有禁止一次性給付撫養(yǎng)費(fèi)的方式，但從保護(hù)被撫養(yǎng)人利益的角度出發(fā)，是并不提倡這種支付方式的。因此兩者法益的比較中，后者在當(dāng)前社會(huì)蘊(yùn)涵的價(jià)值更大。因此綜合全案的條件、我國目前婚姻法的現(xiàn)狀以及社會(huì)效果等因素考慮，本案不宜判決被告一次性支付撫養(yǎng)費(fèi)
延伸閱讀：
【關(guān)鍵詞】
子女最佳利益；未成年子女；扶養(yǎng)費(fèi)
一、子女最佳利益原則的概念及內(nèi)涵
在現(xiàn)代司法中，無論是以德國、臺(tái)灣等為代表的大陸法系國家還是美國、英國等為代表的英美法系國家在審理父母離婚后涉及未成年子女利益案件均采用子女最佳利益原則為指導(dǎo)原則。雖然該原則的概念尚無準(zhǔn)確的界定，具有多種不同明確表達(dá)的空間，但筆者認(rèn)為，未成年人最大利益原則是指從有利于未成年人的身心發(fā)展和實(shí)際需求出發(fā)，在涉及未成年人的所有事項(xiàng)上都應(yīng)考慮對(duì)未成年人的需求給予以最大限度的滿足。也即當(dāng)未成年人的利益與其他主體的利益發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)以未成年的利益至上，最大限度保護(hù)未成年人上的權(quán)益。
《兒童權(quán)利公約》規(guī)定了子女最佳利益原則作為保護(hù)未成年人權(quán)利的原則性條款?！霸撛瓌t應(yīng)該成為各個(gè)國家處理兒童相關(guān)事務(wù)的一個(gè)根本準(zhǔn)則，也應(yīng)該成為各國立法中需要遵循的綱領(lǐng)性條款。”筆者認(rèn)為子女最佳利益原則的內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)包涵以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：1、子女最佳利益原則注重強(qiáng)調(diào)未成年子女獨(dú)立的權(quán)利主體地位，因此該原則的權(quán)利主體只能是未成年子女；2、子女最佳利益原則強(qiáng)調(diào)子女的利益優(yōu)先于父母的利益，當(dāng)子女的利益與父母的利益發(fā)生沖突時(shí)，子女利益應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮；3、子女最佳利益原則的目的是要最大限度維護(hù)未成年子女的利益，實(shí)現(xiàn)未成年子女的全面發(fā)展。
二、我國未成年子女撫養(yǎng)費(fèi)的立法及評(píng)析
（一）未成年子女撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額
《子女撫養(yǎng)意見》第7條規(guī)定：“父母有固定收入的，撫養(yǎng)費(fèi)一般可按其月總收入的20%至30%的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女撫養(yǎng)費(fèi)的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過月總收入的50%。無固定收入的，撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。有特殊情況的，可適當(dāng)提高或降低上述比例?！痹摋l雖然對(duì)子女撫養(yǎng)給付標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定，但是計(jì)算方法過于機(jī)械簡單，以父或母的月工資表的收入作為計(jì)算子女撫養(yǎng)費(fèi)的基數(shù)顯然是不科學(xué)的，這忽略了父母其他渠道的收入，如投資收益、工資外的福利等多種渠道的收入。從而造成了子女撫養(yǎng)費(fèi)偏低的結(jié)果，嚴(yán)重的會(huì)影響未成年子女的學(xué)習(xí)生活，這顯然不利益實(shí)現(xiàn)子女的最佳利益。
（二）未成年子女撫養(yǎng)費(fèi)的給付辦法
《子女撫養(yǎng)意見》第7條規(guī)定：“撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)定期給付，有條件的可一次性給付。對(duì)一方無經(jīng)濟(jì)收入或者下落不明的，可用其財(cái)物折抵子女撫育費(fèi)?！币话闱闆r，對(duì)于有固定工資收入的義務(wù)一方來講，應(yīng)當(dāng)按月或者定期給付子女扶養(yǎng)費(fèi)，如果是農(nóng)民可按年度的總收入支付現(xiàn)金或?qū)嵨铩Ｔ摋l規(guī)定有一定的合理之處，定期支付有利于減輕支付撫養(yǎng)費(fèi)一方的負(fù)擔(dān)。但是筆者認(rèn)為這種給付方式仍然存在不足。一次性支付的撫養(yǎng)費(fèi)都是由直接撫養(yǎng)人代替未成年子女進(jìn)行保管，因此該筆撫養(yǎng)費(fèi)就有可能被直接撫養(yǎng)人非正常使用，導(dǎo)致未成年子女的權(quán)益受到侵害。并且一次性支付撫養(yǎng)費(fèi)時(shí)，不可能準(zhǔn)確預(yù)見到未來社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的情況，可能若干年以后，未成年子女的撫養(yǎng)費(fèi)完全不能滿足其學(xué)習(xí)生活的需要，此時(shí)需要增加撫養(yǎng)費(fèi)，如果父母雙方不能達(dá)成一致意見，又得通過訴訟程序解決。因此對(duì)于一方要求一次性給付子女撫養(yǎng)的要慎重處理，確保未成年人的最佳利益。
（三）未成年子女扶養(yǎng)費(fèi)變更
《婚姻法》第37條第二款規(guī)定：“關(guān)于子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的協(xié)議和判決，不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求?！薄蹲优畵狃B(yǎng)意見》第18條亦規(guī)定，未成年子女可以提起超過原協(xié)議或判決中撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額的合理要求。撫養(yǎng)費(fèi)的的變更應(yīng)以發(fā)生了能夠請(qǐng)求變更扶養(yǎng)費(fèi)的事實(shí)為依據(jù)，一般在以下幾種情況下可以要求增加扶養(yǎng)費(fèi)：一是物價(jià)調(diào)整，原定的數(shù)額不足以維持子女的生活需要；二是子女升學(xué)，實(shí)際需要超過了原定的數(shù)額；三是子女患有疾病，撫養(yǎng)子女的一方無力支付全部醫(yī)療費(fèi)用；四是有給付義務(wù)的父親或母親，經(jīng)濟(jì)收入增加，子女與其生活水平相差懸殊。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在未成年人成長過程中，難免出現(xiàn)物價(jià)調(diào)整或者升學(xué)等情況，法律賦予了未成年人要求增加扶養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利，這體現(xiàn)了對(duì)未成年人的關(guān)懷，一定程度上維護(hù)了未成年人的利益。
（四）未成年子女的撫養(yǎng)期限
《子女撫養(yǎng)意見》第11條規(guī)定：“扶養(yǎng)費(fèi)的給付期間，一般至子女十八周歲為止。十六周歲以上不滿十八周歲，以其勞動(dòng)收入為主要生活來源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降模改缚赏Ｖ菇o付扶養(yǎng)費(fèi)?！钡?2條規(guī)定，尚未獨(dú)立生活的成年子女，如果其尚在學(xué)校讀書的，父母仍需支付扶養(yǎng)費(fèi)。筆者認(rèn)為《子女撫養(yǎng)意見》第11條對(duì)未成年人的保護(hù)是比較充分的，一定程度上體現(xiàn)了子女最佳利益。但是該意見第12條之規(guī)定值得商榷?！蛾P(guān)于適用（中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》第21條規(guī)定：“不能獨(dú)立生活的子女，是指尚在校接受高中及其以下學(xué)歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動(dòng)能力等非因主觀原因而無法維持正常生活的成年子女?！钡窃谖覈壳皩?shí)際生活中，子女一般都會(huì)在學(xué)業(yè)上有更高的追求，讀完高中后大多數(shù)都會(huì)進(jìn)入大學(xué)繼續(xù)深造。而大學(xué)昂貴的學(xué)費(fèi)和生活費(fèi)成年子女往往難以支付，如果父母在這個(gè)階段不給予支持，其子女很難完成學(xué)業(yè)，這顯然與子女最佳利益的要求不符。
三、完善我國撫養(yǎng)費(fèi)制度建議
在上文中已經(jīng)分析了我國目前未成年子女撫養(yǎng)費(fèi)制度存在的問題，不難發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)行的子女撫養(yǎng)費(fèi)制度難以確保未成年人的最佳利益。在司法實(shí)踐中，父母為了達(dá)到自己的目的，甚至?xí)奚闯赡曜优睦?。筆者認(rèn)為要確保未成年子女的利益，必須將“子女最佳利益原則”作為構(gòu)建符合未成年人發(fā)展的撫養(yǎng)制度的指導(dǎo)原則。在撫養(yǎng)糾紛中，當(dāng)父母的利益與子女的利益發(fā)生矛盾時(shí)，子女利益應(yīng)優(yōu)先于父母利益，使“子女最佳利益原則”貫穿到整個(gè)撫養(yǎng)制度之中。具體的立法建議如下：
（一）建立撫養(yǎng)費(fèi)強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)制
《子女撫養(yǎng)意見》第7條對(duì)未直接撫養(yǎng)子女的一方支付撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)作了較為詳細(xì)的規(guī)定，但是規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)過于機(jī)械，在司法實(shí)踐中，往往造成計(jì)算未成年子女撫養(yǎng)費(fèi)的基數(shù)比實(shí)際低，這顯然子女最佳利益原則相違背。因此筆者建議，未成年子女的撫養(yǎng)費(fèi)根據(jù)子女的實(shí)際生活需要以及負(fù)有支付撫養(yǎng)費(fèi)的父母一方的實(shí)際收入確定。
在司法實(shí)踐中，撫養(yǎng)費(fèi)執(zhí)行難是各個(gè)基層法院面臨的普遍問題。人民法院判決未直接撫養(yǎng)子女的一方負(fù)有支付一定數(shù)額撫養(yǎng)費(fèi)的義務(wù)，但是在現(xiàn)實(shí)生活中拖欠子女撫養(yǎng)費(fèi)的情況卻十分普遍，要難解撫養(yǎng)費(fèi)執(zhí)行難的問題，筆者認(rèn)為對(duì)于無固定收入的經(jīng)商者，投資經(jīng)商的風(fēng)險(xiǎn)很大，財(cái)產(chǎn)的增加和減少都不具有可預(yù)見性。這類人拖欠子女撫養(yǎng)費(fèi)往往是因?yàn)榻?jīng)商失敗，無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。因此筆者認(rèn)為可以建立子女撫養(yǎng)費(fèi)擔(dān)保制度，在父母離婚時(shí)，人民法院可以用留置、抵押、出質(zhì)等方式為未成年子女預(yù)留一定的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)負(fù)有支付撫養(yǎng)費(fèi)義務(wù)的一方拖欠撫養(yǎng)費(fèi)時(shí)，人民法院就可拍賣擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，以此支付拖欠的撫養(yǎng)費(fèi)。這種撫養(yǎng)擔(dān)保制度一方面可以敦促負(fù)有支付撫養(yǎng)費(fèi)的一方按時(shí)支付撫養(yǎng)費(fèi)，另一方面可以實(shí)際解決子女撫養(yǎng)費(fèi)執(zhí)行難的問題，減輕直接撫養(yǎng)未成年的一方的經(jīng)濟(jì)壓力。
（二）適當(dāng)延長撫養(yǎng)費(fèi)給付期限
我國《子女撫養(yǎng)意見》第12條規(guī)定對(duì)于尚未獨(dú)立生活的成年子女，如果其還在學(xué)校讀書的，父母仍需要支付撫養(yǎng)費(fèi)，但是我國法律上規(guī)定的尚未獨(dú)立生活的子女是指尚在學(xué)校接受高中及其以下的學(xué)歷教育的成年子女。這顯然與現(xiàn)實(shí)的實(shí)際生活不符，因?yàn)榇蠖鄶?shù)成年子女都會(huì)讀大學(xué)繼續(xù)深造，而大學(xué)高額的學(xué)費(fèi)使尚未獨(dú)立生活的成年子女無力負(fù)擔(dān)，針對(duì)這一現(xiàn)實(shí)情況，筆者建議延長撫養(yǎng)費(fèi)的給付期限，針對(duì)尚未獨(dú)立生活的成年子女，父母需要支付其大學(xué)期間的學(xué)費(fèi)，幫助其完成學(xué)業(yè)。生活費(fèi)由成年子女自行負(fù)擔(dān)，因?yàn)榇藭r(shí)的成年子女可以利用大學(xué)的課余時(shí)間勤工儉學(xué)，自籌大學(xué)期間的生活費(fèi)。雖然此時(shí)子女已經(jīng)不再是未成年人，但是他們尚無法獨(dú)立生活，一定程度仍然需要父母的撫養(yǎng)和幫助。
（三）明確撫養(yǎng)費(fèi)變更的情形
我國《婚姻法》第37條第二款、《子女撫養(yǎng)意見》第18條都規(guī)定了未成年子女的撫養(yǎng)費(fèi)不是一成不變的，法律賦予了未成年要求增加撫養(yǎng)的權(quán)利，這一規(guī)定體現(xiàn)了子女最佳利益原則。然而在司法實(shí)踐中，許多負(fù)有支付撫養(yǎng)費(fèi)的一方，訴稱自身經(jīng)濟(jì)條件惡化，無力支付撫養(yǎng)費(fèi)，或者要求減少撫養(yǎng)費(fèi)。筆者認(rèn)為在現(xiàn)實(shí)生活中義務(wù)人可能因?yàn)橄聧徥I(yè)、經(jīng)營不善造成經(jīng)濟(jì)條件惡化，但是必須建立完善的撫養(yǎng)費(fèi)減免制度。首先這項(xiàng)制度必須堅(jiān)持子女最佳利益原則，最大限度維護(hù)未成年子女的利益。因此，筆者認(rèn)為只有以下兩種情形，可以減免撫養(yǎng)費(fèi)。一、父母一方成為無民事行為能力人；當(dāng)義務(wù)人因?yàn)榧膊 ⒁馔鈧麣埖仍虺蔀橄拗泼袷滦袨槟芰θ嘶驘o民事行為能力人，此時(shí)義務(wù)人喪失勞動(dòng)能力，已無生活來源，撫養(yǎng)子女確實(shí)存在困難，可以適當(dāng)減免撫養(yǎng)費(fèi)；二、父母一方患有重大疾病，急需救治。義務(wù)人患上重大疾病，急需救治本身就需要大筆的醫(yī)療費(fèi)，基于人道主義的考慮，可以減免撫養(yǎng)費(fèi)。
參考文獻(xiàn)：
[1]王雪梅.兒童權(quán)利保護(hù)的“最大利益原則”研究（上）[J].環(huán)球法律評(píng)論，2002
[2]李明健.離婚后未成年子女最佳利益原則的內(nèi)涵及意義[J].赤峰學(xué)院學(xué)報(bào)，2009，3
[3]王雪梅.兒童權(quán)利保護(hù)的基本原則評(píng)析[J].中國婦運(yùn)，2007，6
[4]趙敏，張震旦.離婚后父母對(duì)未成年子女扶養(yǎng)問題透析[J].綏化學(xué)院學(xué)報(bào)，2005，5
一、制定專門的《校園安全保障法》
我國現(xiàn)有的保護(hù)未成年的立法，散見于《民法通則》、《未成年人保護(hù)法》、《義務(wù)教育法》、《教師法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》等各種法律法規(guī)，這些對(duì)于在未成人在校園內(nèi)的人身和財(cái)產(chǎn)安全僅僅做了倡導(dǎo)性、指導(dǎo)性的規(guī)定，內(nèi)容抽象、空洞，在實(shí)際中沒有得到完全的落實(shí)。如《未成年人保護(hù)法》第22條：“學(xué)?！瓚?yīng)當(dāng)建立安全制度“，第40條“學(xué)?！l(fā)生突發(fā)事件時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先救護(hù)未成年人?！?/p>
為了維護(hù)未成年人的合法權(quán)益，提高防止和懲治校園犯罪的力度，筆者認(rèn)為應(yīng)該制定統(tǒng)一的《校園安全保障法》。首先應(yīng)確定統(tǒng)一的執(zhí)法主體，我國《預(yù)防未成年人犯罪法》中規(guī)定對(duì)違反保護(hù)未成年人的相關(guān)違法行為進(jìn)行監(jiān)管和查處的主體分別有公安機(jī)關(guān)、出版行政部門、工商行政部門、文化行政部門等部門，這種多頭管理的方式對(duì)于法律的實(shí)施弊大于利。法國規(guī)定，校長認(rèn)為必要的時(shí)候，可以請(qǐng)警察到學(xué)校，幫助維持校園秩序。①事實(shí)上我國《未成年人保護(hù)法》第42條也明確賦予了公安機(jī)關(guān)保護(hù)校園安全的義務(wù)。因而應(yīng)由各級(jí)公安機(jī)關(guān)擔(dān)任執(zhí)法機(jī)關(guān)，具體實(shí)施可參照2010年《貴州省未成年人保護(hù)條例》的做法，“在治安情況復(fù)雜的學(xué)校、幼兒園、托兒所設(shè)立警務(wù)室或者治安崗?fù)ぁ！捌浯危覈械男@安保制度主要是針對(duì)高校，但實(shí)際上自殺、投毒、毆打、害、“擂肥“等恃強(qiáng)凌弱的事件在中小學(xué)也屢見不鮮，因此應(yīng)借鑒美國的校園警察制度，擴(kuò)大學(xué)校警務(wù)室的職責(zé)范圍，從學(xué)前教育、義務(wù)教育到高等教育、成人教育，既配合校方維持校園的正常秩序，也對(duì)校園中的犯罪活動(dòng)進(jìn)行制止、打擊、偵查和訴訟。
二、完善我國的教師法律制度，規(guī)范教師任職資格
我國校園頻發(fā)暴力事件，有的是外來人員的預(yù)謀性違法犯罪活動(dòng)，還有校內(nèi)的學(xué)生和教師的犯罪活動(dòng)。學(xué)生在學(xué)業(yè)壓力大、情感受挫、模仿犯罪的好奇心理等因素驅(qū)動(dòng)下極易沖動(dòng)犯下錯(cuò)誤，可是教師也被爆出了虐待、體罰、、猥褻學(xué)生的事件。因此，有必要重新審視教師的任職資格，規(guī)范教師隊(duì)伍，從源頭上真正的凈化校園。
我國《教師法》第10條規(guī)定了我國實(shí)行教師資格制度，并規(guī)定了取得教師資格的條件。進(jìn)而詳細(xì)地規(guī)定了應(yīng)當(dāng)具備的相應(yīng)學(xué)歷，卻對(duì)教師的思想素質(zhì)、心理素質(zhì)、教育教學(xué)能力等內(nèi)在素質(zhì)并沒有細(xì)致規(guī)定。立法導(dǎo)向促使教師資格認(rèn)定過程倚重于學(xué)歷“一票否決制“，而忽略了其他更為重要的教師內(nèi)在素質(zhì)，可通過教育行政主管部門制定相關(guān)條例，規(guī)范對(duì)教師的入職前的心理及品德測(cè)評(píng)并建立專門檔案，定期進(jìn)行師德調(diào)查、教學(xué)培訓(xùn)、心理輔導(dǎo)，幫助教師釋放工作壓力，提高其愛崗敬業(yè)的熱情，減少教師在執(zhí)業(yè)過程中的犯罪，真正起到教書育人的良性作用。
除了完善教師資格的取得制度，還應(yīng)該規(guī)范教師資格的喪失機(jī)制，實(shí)際上我國很多教師是無證上崗的，取得教師證也是“終身制“，這樣不利于提高教師的責(zé)任意識(shí)。根據(jù)《教師法》第14條“受到剝奪政治權(quán)利或者故意犯罪受到有期徒刑以上刑事處罰的，不能取得教師資格；已經(jīng)取得教師資格的，喪失教師資格?！敖逃鞴懿块T應(yīng)積極落實(shí)、嚴(yán)格把關(guān)，在全國范圍內(nèi)建立統(tǒng)一的教師資格認(rèn)定信息化系統(tǒng)以便甄別，清理教師隊(duì)伍。
三、統(tǒng)一未成年人的刑法罪名
《未成年人保護(hù)法》第41條“禁止對(duì)未成年人實(shí)施害?！笆聦?shí)上很多教師利用未成年人的信任、反抗能力低等弱點(diǎn)，對(duì)兒童犯屢屢得手。如鮑某某利用教師身份便利，2年內(nèi)、猥褻6名數(shù)十次，海南萬寧小學(xué)校長帶6名小學(xué)生開房，江蘇射陽一初中老師兩次與發(fā)生性關(guān)系，廣州一處長猥褻、多名男童。
中圖分類號(hào)：G456 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
1教師懲戒權(quán)的界定
為了更好地界定和理解教師懲戒權(quán)，有必要對(duì)懲戒和體罰加以區(qū)分和辨析。在現(xiàn)實(shí)生活中，人們往往把二者等量齊觀、混為一談。在教育實(shí)踐中，懲戒是指“通過給學(xué)生身心施加某種影響，使其感到痛苦或羞恥，激發(fā)其悔改之意，從而達(dá)到矯正的目的”。體罰則是指“施加懲罰，使學(xué)生身心感受到痛苦，以促使其避免痛苦，改正錯(cuò)誤”。從字面上看，兩者的差異確實(shí)不大，因而人們?cè)趯?shí)踐中常常混淆，認(rèn)為懲戒即體罰。但是，二者有著本質(zhì)的不同。其一，從目的上看，懲戒是為了幫助學(xué)生真正認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、悔過自新，從而“不愿”犯錯(cuò)；體罰則側(cè)重于使學(xué)生因懼怕皮肉之苦，而“不敢”犯錯(cuò)。其二，從程度上看，懲戒是不以損害學(xué)生身心健康為原則的一種教育方式，是教師的職業(yè)權(quán)利之一；而體罰不僅損害了學(xué)生的身心健康，更是一種違法行為。其三，從手段上看，雖然二者都是通過施罰使學(xué)生身心感到痛苦來達(dá)到最終目的，但痛苦的內(nèi)涵不同。懲戒中的痛苦是學(xué)生蟠然悔悟后的痛苦，多是內(nèi)發(fā)的；體罰中的痛苦更多的是教師施加給學(xué)生的，多是外在的。其四，從效果上看，懲戒能使學(xué)生最終心悅誠服地改掉錯(cuò)誤，且能增進(jìn)師生感情；而體罰雖然也能促使學(xué)生改正錯(cuò)誤，但學(xué)生完全是被動(dòng)的，往往會(huì)對(duì)教師產(chǎn)生抵觸情緒，甚至導(dǎo)致更加嚴(yán)重的違規(guī)行為。
2教師懲戒權(quán)的法律依據(jù)
在國外，絕大多數(shù)國家對(duì)于教師懲戒權(quán)均設(shè)有相應(yīng)的法律法規(guī)，例如：在英國，就教師懲戒學(xué)生方面，英國一些地方教育部門規(guī)定了具體的要求。如：懲戒時(shí)使用的鞭子或皮帶必須達(dá)到認(rèn)可標(biāo)準(zhǔn)，且備有懲罰記錄；打手心時(shí)每雙手不得超過三下，鞭打男生臀部不得超過六下等。在澳大利亞，一些公立學(xué)校甚至設(shè)立了專門的懲戒室，學(xué)生若違反校規(guī)校紀(jì)，就會(huì)被請(qǐng)到懲戒室，由專門的教師依照不同情況，采取不同方式進(jìn)行懲戒，諸如賠禮道歉、寫檢查甚至是開除。如果還不起作用，則會(huì)被送往特殊學(xué)校接收相關(guān)教育。在韓國，其教育人力資源部公布了《學(xué)校生活規(guī)定預(yù)示案》，明文規(guī)定教師可在規(guī)定范圍內(nèi)對(duì)違反學(xué)校規(guī)范的學(xué)生進(jìn)行懲戒，對(duì)懲戒的對(duì)象、原因、部位、程度作了詳細(xì)說明和嚴(yán)格限制。在日本，其相關(guān)法律規(guī)定，必要時(shí)可以依據(jù)監(jiān)督機(jī)關(guān)的規(guī)定，對(duì)學(xué)生實(shí)施懲戒，但不得實(shí)施體罰，并對(duì)哪些行為屬于體罰作了較為明確的說明。
在我國，雖然現(xiàn)有的法律法規(guī)關(guān)于教師懲戒權(quán)并未作出明確的規(guī)定，但是我們卻可以從中推知教師應(yīng)當(dāng)擁有懲戒權(quán)。例如：《中華人民共和國教師法》第七條第三款規(guī)定，教師享有“指導(dǎo)學(xué)生的學(xué)習(xí)和發(fā)展，評(píng)定學(xué)生的品行和學(xué)業(yè)成績”的權(quán)利；《中華人民共和國教育法》第二十八條規(guī)定，學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)有“對(duì)教育者進(jìn)行學(xué)籍管理，實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)或處分”的權(quán)利。這些法律法規(guī)明確了教師對(duì)學(xué)生的管理指導(dǎo)權(quán)和學(xué)校對(duì)學(xué)生的管理處分權(quán)，在一定程度上都是對(duì)教師懲戒權(quán)的肯定。換句話說，教師懲戒權(quán)可以看作是法律賦予教師的一種管理職能，其來源于對(duì)學(xué)生的管理指導(dǎo)權(quán)，是教育教學(xué)的重要權(quán)利，是教師用于懲戒違反學(xué)校學(xué)習(xí)生活規(guī)范的學(xué)生的權(quán)利，針對(duì)的是學(xué)生違反規(guī)范的行為，是基于教師職業(yè)地位而擁有的一種強(qiáng)制性權(quán)力，是維持教育教學(xué)活動(dòng)正常秩序、教育教學(xué)活動(dòng)正常開展的保證。
