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時(shí)間：2023-08-14 17:09:46
序論：好文章的創(chuàng)作是一個(gè)不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇經(jīng)濟(jì)糾紛的訴狀范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。
[中圖分類號] R749.3 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A [文章編號] 1674-4721（2013）10（a）-0053-02
精神分裂癥（schizophrenia）是一種常見的精神病，世界衛(wèi)生組織估計(jì)，全球精神分裂癥的終身患病率為3.8‰～8.4‰。美國一項(xiàng)研究顯示，精神分裂癥的終身患病率高達(dá)13‰，年發(fā)病率為0.22‰左右。精神分裂癥對患者健康造成嚴(yán)重威脅，也給家屬帶來了極大的困擾與痛苦[1]。研究發(fā)現(xiàn)精神分裂癥患者給社會(huì)、家庭造成的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)呈上升趨勢[2]。精神分裂癥患者的家屬承受沉重的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，背負(fù)著巨大的精神壓力[3]。為此，本研究采用健康調(diào)查問卷（SF-36）了解精神分裂癥患者家屬的生活質(zhì)量狀況，并探討其影響因素，為改善和提高患者家屬的生活質(zhì)量提供依據(jù)。
1 資料與方法
1.1 一般資料
選擇2012年1月～2012年6月本院門診或住院治療的精神分裂癥患者家屬共60名。入組標(biāo)準(zhǔn)：①年齡≥18歲；②與患者居住生活時(shí)間≥3年；③既往體檢健康且無重大或慢性軀體疾??；④患者診斷符合中國精神疾病分類方案與診斷標(biāo)準(zhǔn)第3版修定本（CCMD-3-R）精神分裂癥診斷標(biāo)準(zhǔn)；⑤初中以上文化程度，能配合完成量表測評。
1.2 方法
①SF-36量表包括8個(gè)領(lǐng)域，分別為軀體功能（physical function，PF）、生理職能（role physical，RP）、軀體疼痛（bodily pain，BP）、總體健康（general health，GH）、生命活力（vitality，VT）、社會(huì)功能（social function，SF）、情緒職能（role emotional，RE）、精神健康（mental health，MH）；②自行設(shè)計(jì)調(diào)查表主要包括一般人口學(xué)資料、心理健康狀況、經(jīng)濟(jì)和家庭生活狀況等內(nèi)容。
采用健康調(diào)查問卷SF-36量表及自行設(shè)計(jì)的調(diào)查表對60例精神分裂癥患者家屬進(jìn)行調(diào)查。所有調(diào)查人員均經(jīng)專業(yè)培訓(xùn)，按統(tǒng)一調(diào)查程序，要求調(diào)查對象在規(guī)定時(shí)間內(nèi)按照統(tǒng)一指導(dǎo)語和填表方法完成答卷，問卷資料由專人負(fù)責(zé)收集整理，調(diào)查結(jié)果與國內(nèi)常模[4]進(jìn)行比較分析。
1.3 統(tǒng)計(jì)學(xué)方法
采用 SPSS 16.0 統(tǒng)計(jì)學(xué)軟件進(jìn)行數(shù)據(jù)分析，計(jì)量資料比較采用兩獨(dú)立樣本的t檢驗(yàn)，影響因素研究采用多元線性回歸分析，以P
2 結(jié)果
2.1 精神分裂癥患者家屬生活質(zhì)量與常模的比較
本次回收有效調(diào)查問卷56份（93.33%）；其中，男23例（41.07%），女33例（58.93%）；年齡38～65歲，平均（45.68±7.83）歲。
精神分裂癥患者家屬生活質(zhì)量評分除RP、BP外，其余項(xiàng)目均低于常模（P
2.2 精神分裂癥患者家屬生活質(zhì)量的影響因素
以SF-36總體健康得分為應(yīng)變量，引入性別、年齡、患者總病程、患者住院次數(shù)、家庭月收入等為自變量，進(jìn)行多元逐步同歸分析，結(jié)果顯示影響患者家屬生活質(zhì)量的主要因素為患者住院次數(shù)、患者的總病程、家庭月收入（表2）。
3 討論
精神分裂癥是精神病的常見類型之一，其病因復(fù)雜，病程多遷延，反復(fù)發(fā)作，不僅對患者健康造成嚴(yán)重威脅，而且給社會(huì)、家庭帶來了沉重的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)[5-6]?；颊呒覍僮陨砣狈穹至寻Y的認(rèn)識，加之社會(huì)對精神疾病患者的歧視，家屬很容易產(chǎn)生自卑的情緒。本研究表明精神分裂癥患者家屬生活質(zhì)量評分均低于常模，這與國內(nèi)李延紅等[7]采用生活質(zhì)量綜合評定問卷（GQOLI-74）調(diào)查研究的結(jié)果一致，提示精神分裂癥患者家屬生活質(zhì)量受到患者影響顯著，具體包括軀體功能、總體健康、生命活力、社會(huì)功能、情緒職能、精神健康。本研究顯示患者家屬生活質(zhì)量RE評分相對常模降低程度較明顯（約20%），表明患者家屬的情緒不穩(wěn)定，可能是家屬常因患者而產(chǎn)生羞愧、自卑、焦慮等情緒問題。
本研究采用多元回歸分析研究精神分裂癥患者家屬生活質(zhì)量的影響因素，結(jié)果表明患者住院次數(shù)與總病程、家庭月收入為主要影響因素，與榮麗等[8]研究結(jié)果相似。其中患者總病程對生活質(zhì)量影響最大，患者病程越長給家庭帶來的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)越重，患者家屬作為主要監(jiān)護(hù)人受到的歧視也越多，勢必會(huì)影響家屬的生活質(zhì)量。因此社會(huì)各界應(yīng)增加對精神分裂癥患者家屬生活質(zhì)量的關(guān)注，加強(qiáng)精神衛(wèi)生知識的健康教育與指導(dǎo)，減少對精神分裂癥患者的偏見與歧視，提高其家屬的生活質(zhì)量。
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(三)依照《上海市人民法院訴訟收費(fèi)實(shí)施辦法》第十四條規(guī)定移送、移交的案件,原受理的人民法院應(yīng)將預(yù)收的訴訟費(fèi)用隨案移交受理案件的人民法院。
(四)審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件過程中,發(fā)現(xiàn)本案屬于刑事犯罪,全案移送有關(guān)部門處理的,預(yù)交的案件受理費(fèi)予以退還;移送后經(jīng)濟(jì)糾紛需要繼續(xù)審理的,預(yù)交的案件受理費(fèi)不予退還。
【法律依據(jù)】《民事訴訟法》第一百一十九條，起訴必須符合下列條件：
(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；
(二)有明確的被告；
國際經(jīng)濟(jì)訴訟，也稱涉外經(jīng)濟(jì)訴訟，是依據(jù)法律規(guī)定的程序，由人民法院以庭審的方式審理，裁判國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)糾紛的一種活動(dòng)。國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書是在人民法院主理、審理國際經(jīng)濟(jì)糾紛案件中為實(shí)現(xiàn)訴訟行為而由人民法院及其他訴訟主體制作和使用的司法文書。隨著國際經(jīng)濟(jì)不斷蓬勃發(fā)展，國家與國家之間、不同國家的自然人、法人及其他經(jīng)濟(jì)組織之間的經(jīng)濟(jì)交往也越來越頻繁，涉及的領(lǐng)域也越來越廣泛，因?yàn)閲H經(jīng)濟(jì)活動(dòng)而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)糾紛也在所難免，要想積極、妥善地解決國際經(jīng)濟(jì)糾紛，必須了解國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書的獨(dú)有特征及制作的基本要求，本文就以上兩大問題論述如下：
一、國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書的獨(dú)有特征
1.涉外性。所謂涉外性是指國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書所要解決的訴訟案件具有涉外因素。所謂涉外因素是指案件的當(dāng)事人至少有一方是外國人、外國法人或者外國的組織，或者案件中法律關(guān)系的客體在國外；或者引起案件中法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、終止的法律事實(shí)發(fā)生在國外。由于這樣的涉外性，法院在審理此類訴訟案件時(shí)所遵循的法律，案件本身所適用的法律都與純粹的國內(nèi)案件有所不同。一般而言，大多數(shù)國家的法律都有專門適用于涉外訴訟案件的特別訴訟程序，而且，各國法律都有規(guī)定，涉外案件可以按照一定的法律規(guī)則來適用外國法，這樣的一種變化，要求訴訟文書也要有其新的特點(diǎn)。
2.送達(dá)方式的復(fù)雜性。由于國際經(jīng)濟(jì)訴訟中的當(dāng)事人、標(biāo)的物或者法律事實(shí)是在國外，而一個(gè)國家的主權(quán)又不允許另一個(gè)國家的司法機(jī)關(guān)在本國主權(quán)范圍采取司法行為，這樣，在有關(guān)訴訟文書的送達(dá)方便就需要兩國之間的司法協(xié)助。須在兩國訂有雙邊司法協(xié)助協(xié)定或基于平等互惠的情況下，才能按照法律或協(xié)定所規(guī)定的方式和遵循進(jìn)行送達(dá)，這種送達(dá)的程序要比國內(nèi)訴訟文書的送達(dá)復(fù)雜得多。
3.文字的特殊性。國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書的文字使用，既要維護(hù)國家的主權(quán)，又要方便當(dāng)事人的訴訟。在涉及不同文字國家的兩個(gè)當(dāng)事人進(jìn)行訴訟時(shí)，就可能涉及兩國文字的使用。一般而言，在訴訟文書中，法院以本國文字寫的文書為正文，其他文字的翻譯文書須與正文原意一致。在中國，國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書中以中文文書為正文。一切文書以中文本為準(zhǔn)。
二、國際訴訟文書的制作要求
所謂制作的基本要求是指在寫作國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書時(shí)所需滿足的基本要素和條件，具體有以下幾個(gè)方面：
1.遵循格式。國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書是一種規(guī)范化、程式化的文書，有較為固定的格式。在制作時(shí)須嚴(yán)格遵循其格式要求。國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書的格式化具體表現(xiàn)為：（1）各類國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書的結(jié)構(gòu)從總體上言，可分為首部、正文、尾部三部分。每一部分都有其具體、固定的內(nèi)容。（2）有些國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書，尤其是由法院制作的文書，如法院判決書、通知書等中的一些文字是程式化的語言，有些內(nèi)容及有關(guān)事項(xiàng)的交代說明，都是較為固定的文字。（3）國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書中有許多要求具體寫明的事項(xiàng)，而且，這些事項(xiàng)一般都是依法律規(guī)定寫明。因而，這些事項(xiàng)必須完備齊全。如在起訴狀中有關(guān)當(dāng)事人身份事項(xiàng)，如是自然人就要求寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、工作單位、職務(wù)、住址等事項(xiàng)；如是法人則要求除寫明法人的全稱、地址、企業(yè)性質(zhì)、經(jīng)營范圍和方式、工商核準(zhǔn)注冊號、開戶銀行等事項(xiàng)外，還必須寫明法定代表人的姓名、職務(wù)。
2.主旨明確，選材精當(dāng)。制作國際經(jīng)濟(jì)訴訟文書必須有明確的文書目的和文書的中心意見。所謂目的就是指制作訴訟文書要在訴訟過程中解決什么問題。事實(shí)上，每一份訴訟文書的制作都是有其特定的目的，訴訟文書應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確明了地體現(xiàn)這個(gè)目的。所謂中心意見就是指解決前述問題的事實(shí)根據(jù)和法律理由。這是訴訟文書的靈魂。必須以主旨貫穿于整個(gè)文書，統(tǒng)領(lǐng)全文，因而主旨必須鮮明集中，觀點(diǎn)突出。為了使訴訟文書的主旨鮮明突出，就必須合理、恰當(dāng)?shù)貒@主旨選取材料，選材料必須注意以下幾點(diǎn)：（1）材料必須客觀真實(shí)。國際經(jīng)濟(jì)文書中的材料主要是指案情事實(shí)材料。這些材料必須真實(shí)可靠，它在訴訟文書中所反映的事實(shí)應(yīng)當(dāng)絕對客觀、真實(shí)，這是訴訟文書對事實(shí)材料的第一要求。（2）材料不僅能夠反映案件的事實(shí)，還必須能夠說明當(dāng)事人爭議的性質(zhì)，即必須能夠說明案件的性質(zhì)，如是違約還是侵權(quán)等。這樣，就要求在眾多的材料中有所取舍。（3）材料必須具體。事實(shí)材料必須具有行為的目的、產(chǎn)生、發(fā)展、結(jié)束的全過程，最忌籠統(tǒng)抽象。有時(shí)還必須寫清楚行為發(fā)生過程中的細(xì)節(jié)、情節(jié)，往往有些細(xì)節(jié)最能反映行為性質(zhì)。只有具體地寫清事情發(fā)展的全過程，甚至其中的每個(gè)細(xì)節(jié)，才能從中看清問題的性質(zhì)，從而才能分清當(dāng)事人的責(zé)任，準(zhǔn)備事實(shí)基礎(chǔ)。
二、我國現(xiàn)有解決民事裁判對隨后的刑事判決影響的法律淵源
1998年4月19日施行的最高人民法院《關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件過程中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第11、12條規(guī)定，人民法院作為經(jīng)濟(jì)糾紛受理的案件，經(jīng)審理認(rèn)為不屬經(jīng)濟(jì)糾紛案件而有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回，將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)。同樣，人民法院已立案審理的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑，并說明理由附有關(guān)材料函告受理該案的人民法院的，有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查。經(jīng)過審查，認(rèn)為確有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)將案件移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)，并書面通知當(dāng)事人，退還案件受理費(fèi)；如認(rèn)為確屬經(jīng)濟(jì)糾紛案件的，應(yīng)當(dāng)依法繼續(xù)審理，并將結(jié)果函告有關(guān)公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)。這些規(guī)定都是針對民事案件審理過程中發(fā)現(xiàn)涉及刑事案件的處理辦法。
遺憾的是，以上司法解釋只是規(guī)定了在民事裁判作出之前的作法，但是如果在民事裁判已經(jīng)作出并生效后，才提起刑事訴訟，則該民事裁判在隨后的刑事訴訟中應(yīng)當(dāng)具有何種效力，立法和司法都沒有給出明確的答案。
三、解決民事裁判對隨后的刑事判決影響的設(shè)想
實(shí)踐中，由于缺乏明確規(guī)定，各地對民事裁判對隨后的刑事訴訟是否具有既判力的態(tài)度各不相同。根據(jù)筆者不完全調(diào)查，福建、廣東深圳地區(qū)都不承認(rèn)民事裁判對隨后刑事訴訟的既判力，認(rèn)為即使就同一事項(xiàng)存在民事裁判，只要該事項(xiàng)事實(shí)上屬于刑律所調(diào)整，就應(yīng)當(dāng)予以受理。而在某市某區(qū)，法院以上述98年的司法解釋為依據(jù)，認(rèn)為既然法院已經(jīng)對爭議事項(xiàng)的性質(zhì)作出確定，這種定性就具有既判力，刑事審判庭在民事審判庭未撤銷民事裁判之前，按照“一事不再理”的原則，不予受理。筆者認(rèn)可第一種作法，理由如下：
（一）從案件受理的角度看，民事案件受理時(shí)對證據(jù)的要求低于刑事訴訟
我國民事訴訟法規(guī)定，法院受理時(shí)，審查的內(nèi)容包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件。所謂實(shí)質(zhì)要件，就是1.原告是否是與本案有利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；2.是否有明確的被告；3.是否有具體的訴訟請求和事實(shí)；4.爭議事項(xiàng)是否屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。所謂形式要件就是民事訴狀中要包括以下內(nèi)容：1.當(dāng)事人概況；2.訴訟請求和所根據(jù)的事實(shí)和理由；3.證據(jù)和證據(jù)的來源，證人姓名和住所。事實(shí)上，法院受理民事訴訟審查的內(nèi)容中，不管是實(shí)質(zhì)要件還是形式要件，都只是程序上的一種審查，不包括實(shí)體上的認(rèn)定。而我國《刑事訴訟法》的86條規(guī)定，“人民法院、人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)對于報(bào)案、控告、舉報(bào)和自首的材料，應(yīng)當(dāng)按照管轄范圍，迅速進(jìn)行審查，認(rèn)為有犯罪事實(shí)需要追究刑事責(zé)任的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)立案”。顯然，由于立案往往涉及到行為人的人身自由，所以在受理時(shí)除了程序?qū)彶橥?，還要在實(shí)體上審查是否“有犯罪事實(shí)需要追究刑事責(zé)任”，要求明顯高于民事訴訟的案件受理。同時(shí)，民事訴訟中的證據(jù)不像刑事訴訟中的由公安司法機(jī)關(guān)主動(dòng)收集、審查，而是由當(dāng)事人提供，法院基于其客觀中立地位一般也不主動(dòng)收集證據(jù)。這樣，一方面民事訴訟的受理門檻較低；另一方面民事訴訟中的證據(jù)來源狹窄，因此，不能夠要求民事法官對于自己所受理的每宗案件中的刑事因素都有充分考慮而予以移送，更不能以民事法官對爭議事項(xiàng)已作民事裁判而排除刑法的適用。
（二）從證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的角度看，民事訴訟奉行優(yōu)勢證據(jù)，而刑事訴訟執(zhí)行排除合理懷疑的原則
近年來，有些學(xué)者開始對證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行比較深入的研究和務(wù)實(shí)的探索，明確了刑、民訴訟采取不同的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。在刑事訴訟中，為了證明刑法所規(guī)定的犯罪構(gòu)成的實(shí)體要件，應(yīng)采取嚴(yán)格的證明標(biāo)準(zhǔn)，僅僅證明某人可能實(shí)施了犯罪行為是不夠的，要認(rèn)定其有罪或者無罪，就必須進(jìn)一步得出唯一結(jié)論，要達(dá)到排除一切可能的標(biāo)準(zhǔn)。而在民事訴訟中，如果全案證據(jù)顯示某一民事法律關(guān)系存在的可能性，明顯地大于其不存在的可能性，盡管還沒有排除其他可能，但在沒有其他證據(jù)的情況下，法官也應(yīng)當(dāng)可以根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)認(rèn)定這一事實(shí)。[5]很顯然，沒有理由用一種證明標(biāo)準(zhǔn)較低的訴訟對一種證明標(biāo)準(zhǔn)較高的訴訟施加既判影響。
（三）從訴訟主體的角度看，民事訴訟的主體是公民、法人或者其他組織，而刑事訴訟的主體一般以國家提訟為主
在我國，民事裁判的雙方當(dāng)事人都是該爭議的民事法律關(guān)系的主體，除對生效裁判的抗訴外，國家不會(huì)涉入民事糾紛。而刑事訴訟則分為公訴與自訴兩種，公訴案件由國家公訴機(jī)關(guān)代表國家的利益提訟，與之前的民事訴訟在主體上具有不一致性。因此，民事訴訟和隨后的刑事訴訟中就同一事項(xiàng)進(jìn)行爭訟的主體是不一致的，即使在民事訴訟中作為公民的方敗訴，也不意味著在刑事訴訟中作為國家公權(quán)力代表的國家公訴機(jī)關(guān)也必然無法就同一爭議事項(xiàng)承擔(dān)證明責(zé)任。因此，無論前訴的結(jié)果如何，都不會(huì)影響隨后的刑事訴訟，即民事裁判對刑事訴訟沒有既判力。[6]
注釋：
[1]魏振瀛：《民法》，北京大學(xué)出版社2006年版，第9-10頁.
[2]李哲：《刑事裁判的既判力研究》，載《中國政法大學(xué)博士學(xué)位論文》.
[3]同上.
呂長運(yùn)上任不久，為了提高民間糾紛調(diào)解的效率，他牽頭組織成立了26個(gè)民間糾紛調(diào)解委員會(huì)，在司法所建立了司法調(diào)解中心。
2002年，二十八團(tuán)職工李某因意外事故不幸身亡，留下妻子張某帶著孩子艱難度日。2005年3月，張某因與他人有經(jīng)濟(jì)糾紛而感到壓力太大，自殺身亡，撇下一個(gè)17歲的兒子。李某和張某的父母因孩子的撫養(yǎng)權(quán)爭執(zhí)不下，最后請求團(tuán)司法所調(diào)解。
考慮到此事在團(tuán)場造成的影響，呂長運(yùn)多次前往當(dāng)事人家中調(diào)解。在充分了解雙方家庭狀況后，呂長運(yùn)又多次來到當(dāng)事人家中與他們溝通。在此基礎(chǔ)上，雙方同意在團(tuán)司法調(diào)解中心進(jìn)行公開調(diào)解。呂長運(yùn)首先肯定了當(dāng)事人雙方遇事先為孩子前途著想的做法，隨后又為他們講解了監(jiān)護(hù)人的義務(wù)和權(quán)利，并反復(fù)詢問申請人和被申請人的真實(shí)意愿，最后終于達(dá)成調(diào)解協(xié)議。這場糾紛的順利解決，使該團(tuán)廣大職工進(jìn)一步了解了生活中“時(shí)時(shí)有法、處處有法”，呂長運(yùn)也因此成了二十八團(tuán)家喻戶曉的“星級”人物。
一片癡情愛民
“148”法律服務(wù)熱線開通了，呂長運(yùn)的工作更忙了。而他卻說，雖有忙不完的事兒、接不完的電話，可這是他最高興的事兒，因?yàn)檫@說明人們意識到了法律的作用。
2003年秋末冬初的一天，一位70多歲的老大媽通過法律服務(wù)熱線找到呂長運(yùn)，嗚咽著說要辦理遺囑公證。在問明老人的住址后，呂長運(yùn)立即放下手頭的工作來到老人家中詢問詳細(xì)情況。
聽了大媽的敘述，呂長運(yùn)趕到老人所在的單位落實(shí)情況，在得到單位領(lǐng)導(dǎo)的證實(shí)后，呂長運(yùn)立即與農(nóng)二師公證處聯(lián)系，將大媽的實(shí)際情況向公證處作了說明，幫助老人起草了一份遺囑公證申請書，還懇請公證處能體諒大媽的實(shí)際困難，酌情減免公證費(fèi)。第二天，呂長運(yùn)就同公證處的同志一起來到大媽家，現(xiàn)場為她免費(fèi)辦理了遺囑公證。大媽感動(dòng)得熱淚盈眶，連連說：“要不是小呂，還不知該怎么辦呢!”
當(dāng)一切手續(xù)辦齊后，老人卻因身體狀況欠佳搬至三團(tuán)女兒家去住了。為了不讓老人擔(dān)心，呂長運(yùn)前往三團(tuán)，找到老人女兒家的住址，親手將遺囑公證書交到了老人手里。那天，當(dāng)呂長運(yùn)回到家時(shí)已是晚上10點(diǎn)多了，而他卻還滴水未沾、粒米未進(jìn)。
一片丹心系民
司法所的工作不僅僅是代表團(tuán)場處理民間糾紛，還有法律服務(wù)、普法依法治理工作等。
2003年春天，十幾名維吾爾族群眾來到司法所找到呂長運(yùn)，說有一名二十八團(tuán)的漢族同志拖欠他們的香梨款，數(shù)額高達(dá)20萬余元。經(jīng)過詳細(xì)了解情況，呂長運(yùn)決定依法維護(hù)維吾爾族群眾的合法權(quán)益，為他們討回公道。當(dāng)時(shí)一些和呂長運(yùn)的父親打過交道的“父輩”找到呂長運(yùn)說情：大家都在一個(gè)團(tuán)場吃飯，抬頭不見低頭見的，不要把事做絕了……然而，在情與法面前，呂長運(yùn)從團(tuán)場大局出發(fā)，毅然引導(dǎo)這十幾位維吾爾族群眾收集相關(guān)證據(jù)。之后，他又幫助起草了訴狀、介紹了有資歷的律師。經(jīng)過兩個(gè)多月的努力，這起糾紛依法得到了解決。當(dāng)十幾名維吾爾族群眾拿到勝訴的判決書時(shí)，都感動(dòng)地說：“小呂真是好人哪!”
被答辯人：重慶市某加工廠，住所地：重慶市渝北區(qū)悅來鎮(zhèn)合力村3組。
答辯人劉某針對被答辯人重慶市某加工廠合同糾紛一案，現(xiàn)根據(jù)事實(shí)和法律答辯如下：
答辯人與被答辯人之間并不存在任何債權(quán)債務(wù)關(guān)系，被答辯人之訴求缺乏基本事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。
一、答辯人已經(jīng)向被答辯人足額支付了全部承包款，被答辯人訴稱答辯人僅支付承包款20萬元不符合事實(shí)，也不合情理
1、答辯人已經(jīng)按照雙方之間承包合同約定，按時(shí)足額向被答辯人支付承包款52萬元
（1）答辯人與被答辯人于2011年1月27日簽訂書面《沙礫石篩選承包協(xié)議》后，已經(jīng)按照慣例，向被答辯人支付全部承包款52萬元，被答辯人向答辯人出具收到全部承包款收條；
（2）合同簽訂后，由于被答辯人的原因，答辯人于2011年7月份左右被迫退出承包場地，承包合同無法履行，造成答辯人重大經(jīng)濟(jì)損失；經(jīng)與被答辯人多次交涉，被答辯人與答辯人達(dá)成口頭合同終止協(xié)議。該口頭協(xié)議的內(nèi)容為：
A、終止雙方之前簽訂的《沙礫石篩選承包協(xié)議》的履行；
B、作為對答辯人的補(bǔ)償，被答辯人同意向答辯人支付現(xiàn)金14萬元；
C、雙方之間合同權(quán)利義務(wù)全部了結(jié)，雙方均不得以任何理由與借口再追究對方違約責(zé)任，要求對方補(bǔ)償或賠償。
（3）答辯人與被答辯人之間的口頭協(xié)議達(dá)成后，被答辯人一直未按照口頭合同終止協(xié)議約定向答辯人支付14萬元；經(jīng)答辯人多次努力，被答辯人要求必須收回答辯人持有的承包款收據(jù)，并要求答辯人承諾不再向被答辯人主張任何違約責(zé)任；答辯人無可奈何只得在2011年10月27日，交出承包款收據(jù)，并在被答辯人持有的合同上備注：從2011年10月27日至2012年1月27日期間不在（再）履行此協(xié)議。不存在經(jīng)濟(jì)糾紛。
被答辯人這才于當(dāng)日通過銀行轉(zhuǎn)賬方式向答辯人支付14萬元。
2、被答辯人訴稱答辯人僅支付承包款23萬元不符合事實(shí)，亦不合情理
（1）答辯人與被答辯人在承包協(xié)議中的地位事實(shí)上是不平等的。被答辯人作為發(fā)包人，擁有砂石選篩場絕對控制權(quán)，如果答辯人未按時(shí)足額向其支付承包款，被答辯人不可能允許答辯人入場篩選沙金；
（2）作為精明的生意人，被答辯人的負(fù)責(zé)人以及合伙人不可能在答辯人僅支付20萬元承包款的情況下，在雙方協(xié)議終止承包協(xié)議時(shí)，再向答辯人支付現(xiàn)金14萬元；
（3）作為精明的生意人，被答辯人的負(fù)責(zé)人以及合伙人不可能在答辯人未付清全部承包款的情況下，在雙方協(xié)議終止承包協(xié)議時(shí)，生怕答辯人再追究其違約責(zé)任，堅(jiān)決要求答辯人在合同中注明雙方不存在經(jīng)濟(jì)糾紛；
（4）答辯人與案外人王家利早已于2006年7月離婚，各自獨(dú)立生活、居住，各自獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，這從被答辯人與王家利、答辯人分別簽訂多份承包協(xié)議也得到證實(shí)；案外人王家利與被答辯人之間的合同糾紛與本案無關(guān)。
值得注意的是，被答辯人在與案外人王家利的合同糾紛一案（（2011）渝北法民初字第12730號，（2012）渝一中法民終字第03174號）二級庭審中，一直堅(jiān)稱其與王家利2010年2月6日簽訂的承包合同中，因王家利未交承包款而未得到履行；但法庭查證的事實(shí)卻與其說法完全相反，由此可見，被答辯人謊話連篇，其陳述的可性度有多么的低。
二、從法律關(guān)系來看，答辯人與被答辯人之間不再存在任何法律關(guān)系，當(dāng)然不存在任何債權(quán)債務(wù)關(guān)系
本案中，共涉及二種法律關(guān)系。
其一，答辯人與被答辯人通過2011年1月27日簽訂書面《沙礫石篩選承包協(xié)議》而建立的承包合同法律關(guān)系。該法律關(guān)系主體為答辯人與被答辯人；法律關(guān)系客體為沙礫石篩選權(quán)；法律關(guān)系內(nèi)容為：答辯人的主要權(quán)利--獲得一定時(shí)間與空間范圍的沙礫石篩選權(quán)，主要義務(wù)--支付承包款52萬元；被答辯人的主要合同權(quán)利--獲得答辯人繳納的承包款，主要合同義務(wù)，允許答辯人在一定時(shí)間與空間范圍進(jìn)行沙礫石篩選。
該法律關(guān)系已經(jīng)因雙方達(dá)成口頭的合同終止協(xié)議消滅，建立在該法律關(guān)系基礎(chǔ)之上的約定的雙方權(quán)利與義務(wù)均已消滅。
其二，答辯人與被答辯人因達(dá)成口頭的合同終止協(xié)議而產(chǎn)生的終止合同法律關(guān)系。該法律關(guān)系主體為答辯人與被答辯人；法律關(guān)系客體為雙方的債權(quán)與債務(wù)；法律關(guān)系的內(nèi)容為：答辯人的主要權(quán)利--獲得被答辯人支付的14萬元補(bǔ)償款，主要義務(wù)是--放棄追究被答辯人違約責(zé)任的權(quán)利；被答辯人主要權(quán)利--在支付答辯人補(bǔ)償款14萬元之后，不再承擔(dān)任何法律責(zé)任；主要義務(wù)--向答辯人支付補(bǔ)償款14萬元。
在被答辯人于2011年10月27日向答辯人支付了14萬元之后，被答辯人的合同義務(wù)已了結(jié)，答辯人與被答辯人之間曾經(jīng)存在的終止合同法律關(guān)系至此消滅。
至此，曾經(jīng)存在于答辯人與被答辯人之間的兩種法律關(guān)系--承包合同法律關(guān)系與協(xié)議終止合同法律關(guān)系均已消滅，因當(dāng)事人因兩種法律關(guān)系而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)均已消滅，因此產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)均已消滅。
本案中，被答辯人要求答辯人支付承包款32萬元，其訴求要想成立，必須要求答辯人與被答辯人之間目前存在依然有效的承包合同法律關(guān)系；但事實(shí)上，這一曾經(jīng)存在的承包合同法律關(guān)系已然消滅，那么被答辯人要求答辯人支付承包款32萬元就缺乏相應(yīng)的基礎(chǔ)法律關(guān)系，其訴求必定是無源之水無本之木，當(dāng)然不應(yīng)該得到支持。
三、從雙方之間達(dá)成的口頭合同終止協(xié)議分析，被答辯人之訴求也不應(yīng)該獲得支持
1、關(guān)于答辯人與被答辯人之間達(dá)成的口頭合同終止協(xié)議的性質(zhì)與法律效果
合同終止，當(dāng)事人雙方在合同關(guān)系建立以后，因一定的法律事實(shí)的出現(xiàn)，使合同確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅。
既然原被告均認(rèn)可雙方已經(jīng)協(xié)議終止《2011年協(xié)議》的事實(shí)，那么該協(xié)議一旦達(dá)成，那么就會(huì)產(chǎn)生如下法律效果：
（1）當(dāng)事人之間的承包合同關(guān)系消滅，原協(xié)議約定的權(quán)利義務(wù)均自動(dòng)消滅；
（2）合同雙方產(chǎn)生新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系--雙方形成合同之債，被答辯人支付答辯人14萬元，以作為答辯人因合同未得到完全履行所遭受的損失的補(bǔ)償。
既然雙方之間不再有任何債權(quán)債務(wù)關(guān)系，那么被答辯人有無權(quán)要求答辯人支付所謂承包款32萬元。
2從雙方之間口頭合同終止協(xié)議內(nèi)容分析，也能得出雙方之間不存在任何債權(quán)債務(wù)關(guān)系的結(jié)論
在被答辯人持有的合同的結(jié)尾處，有答辯人的備注：從2011年10月27日至2012年1月27日期間不在（再）履行此協(xié)議。不存在經(jīng)濟(jì)糾紛。
按照合同解釋的基本規(guī)則，對前述備注比較合理的解釋是：（1）答辯人的這一備注，是應(yīng)被答辯人的要求而添寫的，至少是被答辯人同意而形成的，反映了被答辯人的意志；（2）原承包協(xié)議終止，雙方均不再履行，協(xié)議對雙方不再具有法律約束力；（3）雙方已經(jīng)對承包協(xié)議履行情況進(jìn)行了清算了結(jié)完畢；（4）雙方之間不再存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，任何一方均不得向另一方追究違約責(zé)任。
既然雙方之間不存在協(xié)承包協(xié)議已經(jīng)了結(jié)清楚，雙方之間不存在經(jīng)濟(jì)糾紛，現(xiàn)在被答辯人又要求答辯人支付承包款32萬元顯然與該終止協(xié)議約定內(nèi)容相悖。
3、答辯人與被答辯人在達(dá)成口頭合同終止協(xié)議合法有效，雙方均應(yīng)該按照該協(xié)議內(nèi)容執(zhí)行
答辯人與被答辯人在達(dá)成口頭合同終止協(xié)議簽訂主體適格、內(nèi)容不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，不具有無效的法定事由，已經(jīng)成立并生效，對答辯人與被答辯人均具有法律約束力，雙方均應(yīng)該按照該口頭協(xié)議執(zhí)行。
4、被答辯人要求答辯人補(bǔ)交承包費(fèi)之訴求與雙方之間達(dá)成的口頭合同終止協(xié)議內(nèi)容相悖，不應(yīng)該獲得法庭支持
（1）前已述及，答辯人與被答辯人在達(dá)成口頭合同終止協(xié)議后，雙方之間原承包合同約定的內(nèi)容已經(jīng)終止，不再對任何一方產(chǎn)生法律約束力，雙方之間的法律關(guān)系已經(jīng)從承包合同關(guān)系轉(zhuǎn)而變成協(xié)議終止合同關(guān)系。
（2）被答辯人要求答辯人交承包費(fèi)屬于雙方在2011年1月27日簽訂書面《沙礫石篩選承包協(xié)議》中約定的義務(wù)內(nèi)容，而該協(xié)議約定內(nèi)容及雙方的合同權(quán)利與義務(wù)已因雙方在此之后達(dá)成的口頭合同終止協(xié)議而終止履行，不再對答辯人與被答辯人具有任何法律約束力。也就是說，被答辯人的訴求是建立在已經(jīng)廢止的協(xié)議基礎(chǔ)之上，其訴求明顯缺乏相應(yīng)的事實(shí)依據(jù)與法律依據(jù)。
（3）《合同法》第8條規(guī)定：依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。被答辯人要求答辯人補(bǔ)交承包費(fèi)之訴求與雙方之間達(dá)成的有效的口頭合同終止協(xié)議內(nèi)容相悖，被答辯人實(shí)際上是要否定雙方之前達(dá)成的口頭合同終止協(xié)議內(nèi)容的法律效力，其訴求與法律規(guī)定相悖。
三、從被答辯人訴訟理由分析，其訴求也不應(yīng)該獲得法律支持
1、被答辯人在訴狀中，要求答辯人支付承包款32萬元的理由是“既然原告已退還王家利《2010年協(xié)議》的承包費(fèi)，那么被告劉某與原告簽訂《2011年協(xié)議》后雙方約定由王家利之前所交承包費(fèi)中抵轉(zhuǎn)而來的32萬元就并不存在了……”
其似乎認(rèn)為，其與答辯人達(dá)成的口頭合同終止協(xié)議存在重大誤解，故對該終止協(xié)議約定的內(nèi)容不認(rèn)可，要求答辯人按照《2011年協(xié)議》履行義務(wù)。
這里面，被答辯人誤解了無效合同與可變更可撤銷合同的區(qū)別。
《合同法》第五十四條：下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：
（一）因重大誤解訂立的；……
退一步講，即便是本案中確實(shí)存在被答辯人重大誤解的問題，但因重大誤解而訂立的合同是可撤銷或變更的合同，而不是無效合同。在被撤銷或變更之前，可變更可撤銷合同依然是有效的。
2、如果被答辯人要求不受雙方達(dá)成的口頭合同終止協(xié)議約束，堅(jiān)持按照《2011年協(xié)議》要求答辯人支付32萬元承包款，其必須要否定雙方之間達(dá)成的口頭合同終止協(xié)議的效力。而要否定該口頭協(xié)議的法律效力，其路徑包括：認(rèn)定該口頭協(xié)議無效；或者是撤銷或變更該協(xié)議。但顯然，這兩條路徑均無法行通：
其一，遍查相關(guān)法律法規(guī)，實(shí)在找不出該口頭協(xié)議無效的理由，協(xié)議雙方均應(yīng)該受該協(xié)議約束；
其二，即使該口頭協(xié)議是被答辯人在重大誤解之下簽訂的，是可以撤銷或變更的；但撤銷與變更必須由被答辯人向法院起訴，由法院按照法定程序予以變更或撤銷。然而，截至今日，我們沒有看到任何法院判決書撤銷或變更雙方之間的口頭合同終止協(xié)議。既然該口頭協(xié)議未被撤銷與變更，那么該口頭協(xié)議就是有效的，對協(xié)議雙方均是有法律約束力的。
2、即使被答辯人以其他理由起訴，要求答辯人支付承包款32萬元，但橫亙在其中的法律障礙--雙方曾經(jīng)達(dá)成，并已經(jīng)履行完畢的口頭合同終止協(xié)議一日不被認(rèn)定無效或被撤銷，被答辯人的訴求就缺乏基礎(chǔ)法律關(guān)系，其起訴注定先天不足，不能滿足勝訴的全部要件，其訴訟請求不可能得到法律支持。
綜上，被答辯人的訴求缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，與法理相悖，與情理不合，應(yīng)予駁回。
如何處理這個(gè)管轄權(quán)異議各個(gè)法官的意見也不一致：
第一種意見：認(rèn)為在答辯期內(nèi)未提出，即喪失了提出異議的機(jī)會(huì)，現(xiàn)提出已超過期限，法院不予審查，告知即可。
第二種意見：變更案由后即為一個(gè)新的案件，可以再提出管轄權(quán)異議，并進(jìn)行審查，異議成立，裁定移送；異議不成立，裁定駁回。法院采用告知形式是不符合法律規(guī)定，剝奪了當(dāng)事人的上訴權(quán)利。
第三種意見：如果釋明引起管轄權(quán)變動(dòng)的，可以提出管轄權(quán)異議，否則不能再提出。
管轄權(quán)異議是程序問題，處理不當(dāng)涉及到當(dāng)事人的上訴權(quán)，程序違法就要被上級法院發(fā)回重審。因此有必要對這個(gè)問題引起重視，本人贊同并采納了第一種意見，后雙方對判決均未上訴。通過對個(gè)案的審理，對這個(gè)問題進(jìn)行了思考與探討：
一、首先應(yīng)當(dāng)明確管轄權(quán)與釋明權(quán)、答辯期與舉證期限、法律關(guān)系與案由的概念與關(guān)系：
（一）管轄權(quán)異議：
1、民事訴訟中的管轄：管轄是指各級人民法院之間、同級人民法院之間，在受理第一審民事案件、經(jīng)濟(jì)案件中的分工和權(quán)限。有級別管轄、地域管轄、裁定管轄；地域管轄又有一般地域管轄、特殊地域管轄、專屬管轄、共同管轄、選擇管轄之分?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱“民訴法”）對不同的管轄規(guī)定了不同標(biāo)準(zhǔn)，并對不同的管轄之間的效力也作了規(guī)定。
2、管轄權(quán)與管轄權(quán)異議：管轄權(quán)是人民法院依照法律的規(guī)定，對具體案件行使審判權(quán)。各人民法院根據(jù)案件的性質(zhì)，依照民訴法規(guī)定的管轄原則，確定對具體案件的管轄權(quán)。當(dāng)事人一方對人民法院已受理的案件有權(quán)提出異議，民訴法第三十八條規(guī)定：“人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回?！倍疤峤淮疝q狀期間”根據(jù)民訴法第一百一十三條的規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起五日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀?！睉?yīng)為收到起訴狀副本后十五日內(nèi)。
（二）釋明
1、釋明權(quán)的概念：釋明權(quán)，又稱闡釋權(quán)，是指法院為救濟(jì)當(dāng)事人在舉證、質(zhì)證過程中存在的能力上的不足和缺陷，通過發(fā)問、指導(dǎo)等方式以澄清或落實(shí)當(dāng)事人所主張的某些事實(shí)，以引導(dǎo)和協(xié)助當(dāng)事人對案件的主要事實(shí)和主要證據(jù)進(jìn)行有效和積極辯論?！蹲C據(jù)規(guī)定》第三條、第八條、第三十四條、第三十五條、第三十九條都作了相應(yīng)的規(guī)定。釋明權(quán)被多數(shù)大陸法系國家所接受也是為了克服訴訟效率低下、訴訟費(fèi)用高昂等弊端。對應(yīng)當(dāng)釋明而沒有釋明，上級人民法院可以原審判決程序違法而予以撤銷。
2、舉證期限：我國民訴法沒有舉證期限的規(guī)定，但并不排斥限時(shí)舉證，舉證期限是針對過去證據(jù)的“隨時(shí)提出主義”而設(shè)定，為負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提出證明其主張的證據(jù)。有當(dāng)事人雙方約定與法院指定兩種形式，并充分體現(xiàn)在逾期舉證的法律后果上，將導(dǎo)致證據(jù)失權(quán)。證據(jù)規(guī)定第三十五條規(guī)定當(dāng)事人變更訴訟請求的，應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限。
（三）案由：
最高人民法院《民事案件案由規(guī)定（試行）》于2001年1月1日起試行，案由包括兩部分：當(dāng)事人訴爭的法律關(guān)系及其爭議。第一審法院立案時(shí)可根據(jù)當(dāng)事人的起訴確定案由，當(dāng)事人起訴的法律關(guān)系與實(shí)際訴爭的法律關(guān)系不符時(shí)，結(jié)案時(shí)以法庭查明的當(dāng)事人之間實(shí)際存在的法律關(guān)系作為確定案由的依據(jù)?！蹲C據(jù)規(guī)定》第三十五條中變更訴訟請求，就涉及到案由的變更。
二、通過對不同意見的剖析，統(tǒng)一認(rèn)識。
對上述案例中的管轄權(quán)異議問題的三種不同意見中，持第二種意見的理由為：
1、不同的案由確定的管轄原則是不同的。案例中原案由屬合同糾紛，可以由合同履行地或被告所在地法院管轄，而變更后為不當(dāng)?shù)美m紛，只能由被告所在地法院管轄。原則發(fā)生了變化，當(dāng)然可以就新的案由提出管轄權(quán)異議。
2、民訴法規(guī)定管轄權(quán)異議應(yīng)當(dāng)在答辯期內(nèi)提出，并未限制只能在案件受理后的第一個(gè)答辯期內(nèi)提出，變更案由后應(yīng)為一新的案件，應(yīng)有新的答辯期。
持第三種意見的理由：釋明變更案由后并不是一個(gè)新的案件，但如果導(dǎo)致管轄權(quán)從有到無，或者為專屬管轄的，一方可以提出管轄權(quán)異議，法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。
分析三種意見的理由，需要澄清下列四個(gè)問題：
（一）變更訴訟請求后是否作為一個(gè)新的案件，并可以再提出管轄權(quán)異議。
一個(gè)案件一個(gè)法律關(guān)系，一個(gè)法律關(guān)系一個(gè)案由，法律關(guān)系性質(zhì)變動(dòng)，形成的是一個(gè)新的訴，很多法官就認(rèn)為是一個(gè)新的案件。但事實(shí)上一個(gè)案件形式上包括從起訴受理、送達(dá)起訴狀副本到開庭審理、裁決的過程，變更案由后如何操作，如果還需變更方寫訴狀，法院再送達(dá)，應(yīng)是一個(gè)新的案件 ，但這是程序問題，法律肯定會(huì)明確規(guī)定。但《證據(jù)規(guī)定》只規(guī)定了舉證期限，且當(dāng)事人是可以“變更訴訟請求”，變更是允許把原告的請求進(jìn)行改動(dòng)，原來的請求不存在了，這個(gè)案件的訴訟請求即是這個(gè)新的請求，而且法院最終確認(rèn)的也只有一個(gè)案由，也就是說證據(jù)規(guī)定第三十五條適用范圍是事實(shí)不變，基于這一事實(shí)的法律關(guān)系只有一個(gè)，是客觀存在，不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移，因此案件仍只有一個(gè)事實(shí)、一個(gè)法律關(guān)系，一個(gè)案號。經(jīng)釋明變更案由后重新給予舉證期限，是因當(dāng)事人的訴爭的法律關(guān)系的性質(zhì)發(fā)生了變動(dòng)，給一方變更機(jī)會(huì)，也應(yīng)當(dāng)給予另一方公平的舉證機(jī)會(huì)，使當(dāng)事人澄清自己的主張，雙方就原告最終主張的法律關(guān)系上訴辯，從而從程序公正保證實(shí)體處理的公正。因此，最多可以說從實(shí)體的處理上相當(dāng)于一個(gè)新的案件，與真正新的案件是不同的。
一個(gè)案件只有一個(gè)答辯期，即收到副本后十五天內(nèi)。變更訴訟請求后給予的是舉證期限，期間是不確定的。管轄權(quán)異議作為一種程序裝置在民訴法中加以規(guī)定，是具有嚴(yán)肅性，不能任意作擴(kuò)大和縮小解釋，只能在答辯期內(nèi)提出，否則都視為超過期限。
（二）變更訴訟請求對管轄權(quán)原則、管轄權(quán)的影響。
根據(jù)民訴法的有關(guān)規(guī)定，不同的案由有不同的管轄原則，這是正確的。但管轄原則是針對一般情況分類規(guī)定，就法院行使釋明權(quán)，當(dāng)事人變更訴訟請求后，并不必然導(dǎo)致管轄原則的變動(dòng)。如同一類案由的變動(dòng)，其管轄原則是不變的。管轄原則與管轄權(quán)并不單一對應(yīng)的，管轄原則不則并不必然導(dǎo)致管轄權(quán)的變動(dòng)。根據(jù)管轄原則有幾個(gè)法院有管轄權(quán)，只存在當(dāng)事人的選擇問題。而從民訴法的規(guī)定看，被告住所地是最一般原則，如果原告是向被告住所地以外的法院起訴，而變更訴訟請求后，根據(jù)案件性質(zhì)原受理法院無管轄權(quán)，則存在管轄權(quán)的沖突，還有在涉及到專屬管轄、級別管轄，也會(huì)導(dǎo)致管轄權(quán)的沖突。但如果原告是向被告住所地法院起訴，即使變更訴訟請求，并不影響法院的管轄權(quán)。上述案例即是該種情況，民間借貸糾紛變更為不當(dāng)?shù)美m紛，是從合同糾紛轉(zhuǎn)變?yōu)闄?quán)屬糾紛，但被告住所地法院對這二類案件均有管轄權(quán)，不存在管轄權(quán)異議。
（三）存在管轄權(quán)變動(dòng)的情況下如何釋明：
當(dāng)事人變更訴訟請求，導(dǎo)致受訴法院沒有管轄權(quán)的情況，這是完全有可能。所以第三種意見就認(rèn)為在這種情況下應(yīng)當(dāng)審查管轄權(quán)異議。但他們疏忽了管轄權(quán)異議的期限，把管轄權(quán)異議這一固定的法律概念與對管轄權(quán)有異議等同起來。在這種情況下，如果被告提出了異議，這已不是法律意義上的管轄權(quán)異議，而是實(shí)體處理上一種對法院釋明內(nèi)容的抗辯意見，因此不存在法院審查管轄權(quán)異議的問題，如果正確，法院應(yīng)當(dāng)采納其意見，是以主動(dòng)審查移送的形式。管轄權(quán)是程序問題，釋明的內(nèi)容是對實(shí)體的處理，應(yīng)當(dāng)服從于程序。所以法院仍是釋明，但內(nèi)容是原告可以撤訴后向有管轄權(quán)的法院再起訴，或變更訴訟請求后要求法院移送，也可以堅(jiān)持原訴訟請求法院判決駁回。在這種情況下法院判決駁回，上級法院不會(huì)以原法院未釋明而發(fā)回，因?yàn)樵ㄔ阂驯M了釋明義務(wù)。但法官在釋明之前也應(yīng)考慮到對管轄權(quán)的影響，與被告事先進(jìn)行溝通，所以由被告來提出的情況也是少數(shù)。應(yīng)當(dāng)重視的是法院在釋明時(shí)發(fā)現(xiàn)如原告變更訴訟請求使原法院無管轄權(quán)，也不應(yīng)主動(dòng)移送。雖然法院主動(dòng)審查的移送沒有時(shí)間限制，但因不同法院、不同法院對法律理解的差異，有可能會(huì)導(dǎo)致對同一問題認(rèn)識的不同。經(jīng)一個(gè)法院釋明后移送另一個(gè)法院，如果受移送法院不同意原法院的釋明內(nèi)容，則存在第二次釋明，不僅會(huì)使當(dāng)事人困惑，也會(huì)使法律的嚴(yán)肅性受到懷疑，因?yàn)獒屆飨喈?dāng)程度上體現(xiàn)了法院的意志。同時(shí)移送對受移送法院來說又是一件新的案件，變更后的訴訟請求成為了原告的起訴訴請，成了法院在主動(dòng)幫當(dāng)事人打官司，有違訴訟風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)原則。因此根據(jù)當(dāng)事人意思自治原則，由當(dāng)事人選擇。
（四）當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議是否都應(yīng)作出裁定。
如前所述，管轄權(quán)異議是一個(gè)固定的法律概念，有其特定的內(nèi)容：主體合法，即只能是本案的當(dāng)事人；時(shí)間合法，即必須在法院受理案件后，并且在提交答辯狀期間。符合了這兩個(gè)形式要件，才是一個(gè)有效的管轄權(quán)異議，法院應(yīng)作實(shí)質(zhì)性審查，并根據(jù)審查結(jié)果作出裁定。超過規(guī)定期限提出的管轄權(quán)異議法院也一樣處理，當(dāng)事人又有了上訴權(quán)，使一些當(dāng)事人利用它來故意拖延時(shí)間，使另一方的權(quán)益受到損害。因此，1990年8月5日最高人民法院《關(guān)于經(jīng)濟(jì)糾紛案件當(dāng)事人向受訴法院提出管轄權(quán)異議的期限問題的批復(fù)》第一條規(guī)定：“人民法院受理的第一審經(jīng)濟(jì)糾紛案件當(dāng)事人在法律規(guī)定的答辯期限內(nèi)對法院的管轄權(quán)提出異議的，法院應(yīng)當(dāng)就本院對該案件有無管轄權(quán)問題進(jìn)行審議；逾期提出的，法院不予審議?！备鶕?jù)該批復(fù)精神，一個(gè)案件每個(gè)當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的機(jī)會(huì)只有一次，未在規(guī)定期限內(nèi)提出管轄權(quán)異議視為放棄了異議權(quán)利，超過期限提出的管轄權(quán)異議是沒有效力的，法院不予審查，當(dāng)然也不用作出裁定，也不存在對當(dāng)事人訴訟權(quán)利的剝奪，法院只要盡到告知的義務(wù)即可。法院發(fā)現(xiàn)無管轄權(quán)，應(yīng)裁定移送管轄，不受期限限制，但通常是根據(jù)當(dāng)事人提供的實(shí)體上證據(jù)來判斷。有關(guān)管轄權(quán)的材料是與管轄權(quán)異議相聯(lián)，超過期限對其材料是不審查。而民訴法中的證據(jù)是來證明自己主張的實(shí)體權(quán)利的，因此法院指定的證據(jù)的舉證期限都是針對案件的實(shí)體部分，所以管轄權(quán)的材料不能作為在舉證期限內(nèi)提供的證據(jù)處理。
三、總結(jié)
（一）意義。
探討變更訴訟請求釋明過程中涉及管轄權(quán)異議處理，有三個(gè)方面內(nèi)容，即釋明后當(dāng)事人不能因此再提出管轄權(quán)異議；如釋明引起管轄權(quán)變動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人選擇法院移送或撤訴；釋明未引起管轄權(quán)變動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)由原受訴法院繼續(xù)審理。上述內(nèi)容體現(xiàn)了訴權(quán)屬于當(dāng)事人原則。由當(dāng)事人決定是否起訴，由當(dāng)事人決定向哪家法院起訴，由當(dāng)事人引導(dǎo)訴訟的進(jìn)行，處分自己的訴訟權(quán)利。這與《證據(jù)規(guī)則》的精神是一致的，訴訟風(fēng)險(xiǎn)由當(dāng)事人分擔(dān)，是我國改變強(qiáng)職權(quán)主義模式，與當(dāng)事人主義相結(jié)合的指導(dǎo)思想對實(shí)踐的指導(dǎo)，對保護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利、督促法院依法公正高效辦案有重要的意義。
（二）實(shí)踐中需注意的問題：
在得到中國煙草局（以下簡稱中煙）股權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)的情況下，2009年9月，云南紅塔集團(tuán)與“福建首富”陳發(fā)樹簽署《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定，前者將持有的云南白藥無限售流通股份6500多萬股轉(zhuǎn)讓給陳發(fā)樹。而在陳發(fā)樹隨后向云南紅塔集團(tuán)一次性支付全部股份轉(zhuǎn)讓款22億多元后，這份天價(jià)合同卻一直未得到對方履行。
30個(gè)月后，陳發(fā)樹一紙?jiān)V狀遞交云南省高院立案，才得到對方輕描淡寫的回復(fù)，中煙了此前的審批結(jié)果，給出的理由是“防止國有資產(chǎn)流失”。此后，行政復(fù)議和行政訴訟均“求告無門”。
這樁改革開放以來最大標(biāo)的經(jīng)濟(jì)糾紛案，連同“太子奶”所有權(quán)之爭、“王老吉”商標(biāo)糾紛等，成為由全國工商聯(lián)中國民（私）營研究會(huì)主辦的“法制環(huán)境與中國民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展”高層研討會(huì)上諸多法律、經(jīng)濟(jì)學(xué)家熱議的話題，并被視為探討當(dāng)下中國民營企業(yè)出路的啟示錄和觀察民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展環(huán)境的風(fēng)向標(biāo)。
領(lǐng)導(dǎo)與專家們從法理、經(jīng)濟(jì)規(guī)律、商業(yè)邏輯以及改進(jìn)方案等多角度出發(fā)，呼吁應(yīng)讓民營企業(yè)的發(fā)展得到更好的法治環(huán)境、政策環(huán)境、市場環(huán)境和社會(huì)環(huán)境。
“從現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度來說，國有資產(chǎn)也是資產(chǎn)的一種，要在流動(dòng)中才能增值，必定有進(jìn)退?！迸c會(huì)專家認(rèn)為，國有資產(chǎn)流失是一個(gè)法律的范疇，評估、報(bào)價(jià)都是符合程序的，而且是在國有資產(chǎn)處置規(guī)定的合理范圍內(nèi)，就不屬于流失。而且近期國資委下發(fā)的“新36條”實(shí)施細(xì)則中，已明確要求國企在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)不得歧視民間資本。在專家們看來，政府機(jī)構(gòu)要拿出改革的決心，打破陳舊、不合理制度的桎梏，推動(dòng)和完善平等市場地位的法治環(huán)境建設(shè)。
三個(gè)原則豈可違背
為什么民營企業(yè)的合理訴求在法律面前得不到保護(hù)？法學(xué)家楊立新指出，我們在所有討論的案件中都看到了一個(gè)非常典型的現(xiàn)象，用國有資產(chǎn)保護(hù)的口號來壓制剝奪民營經(jīng)濟(jì)。在我們社會(huì)主義國家，以公有制為主導(dǎo)，國有資產(chǎn)是必須保護(hù)的。但我們也非常遺憾地看到，現(xiàn)在更多的是借用國有資產(chǎn)保護(hù)這樣的口號去壓制、打擊甚至剝奪民營企業(yè)權(quán)利。這樣就會(huì)造成非常嚴(yán)重的后果。
這種做法，從法學(xué)上分析，違反民法最基本的三個(gè)原則。
第一，民法確定的主體平等的原則。1987年1月1日開始實(shí)施的《民法通則》，其基本原則之一就是平等原則，要求主體平等。我們現(xiàn)在看到的實(shí)際情況是主體不平等，某些主體享有特權(quán)。云南白藥股份這個(gè)案件，國有企業(yè)（中煙）既是企業(yè)，又行使一定的國家權(quán)力，開始想賣股權(quán)的時(shí)候可以賣，簽了合同收了錢以后，過了800多天又打著保護(hù)國有資產(chǎn)的旗號說不可以賣了，這實(shí)際上違反的是民法最基本的原則――主體平等。
目前的現(xiàn)狀是，民營經(jīng)濟(jì)和國有經(jīng)濟(jì)之間是不平等的，國有企業(yè)高高在上，可以對民營企業(yè)用各種方法去擠壓、排斥。最近這些年來，這種狀況有愈演愈烈之勢。越來越多的案例讓我們看到，在國有企業(yè)和民營企業(yè)的經(jīng)濟(jì)交易中，國有企業(yè)隨意撕毀合同，去侵占甚至剝奪私營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。國企依靠政府后臺(tái)，有恃無恐地?cái)D壓民營企業(yè)。
第二點(diǎn)，我國的《合同法》在全世界合同法中也算是比較好的，在1999年通過的時(shí)候，大家都認(rèn)為相當(dāng)好，但是這些年的實(shí)踐中并沒有得到有效保障。這也是因?yàn)榈谝粋€(gè)原因，在不平等的基礎(chǔ)上，民營企業(yè)和國有企業(yè)進(jìn)行交易的時(shí)候，國有企業(yè)利用它自己的特權(quán)肆意違反合同法。
第三點(diǎn)，也是特別重要的一點(diǎn)，違反了《物權(quán)法》規(guī)定的物權(quán)平等保護(hù)的原則。大家都記得在2007年3月通過《物權(quán)法》的時(shí)候，平等保護(hù)的原則讓很多民營企業(yè)家感到歡欣鼓舞，他們覺得財(cái)產(chǎn)能夠得到有效保障，終于可以和國有資產(chǎn)平起平坐。事實(shí)是2007年的歡呼很快就消失了，現(xiàn)在肆意去剝奪民營企業(yè)權(quán)益的事情比比皆是。
在《物權(quán)法》制定中，民法學(xué)家在其中發(fā)揮了重要作用。過去資本主義國家物權(quán)法強(qiáng)調(diào)的是私有財(cái)產(chǎn)不可侵犯，制定物權(quán)法的時(shí)候要破除神圣不可侵犯的思路，最后提出平等保護(hù)的原則，讓大家都應(yīng)該在同樣地位上受到同樣的保護(hù)。但在實(shí)施過程中，往往只強(qiáng)調(diào)了國有資產(chǎn)保護(hù)的概念，突出了對公有財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，而民營企業(yè)卻沒有得到應(yīng)有的平等保護(hù)。其結(jié)果，把國有資產(chǎn)保護(hù)這樣的概念片面化，它成了剝奪私有資產(chǎn)的最好借口，破壞了平等主體契約信守和平等保護(hù)的原則。如果堅(jiān)持這樣去做，就會(huì)把民營企業(yè)逼死一批，趕走一批，再剝奪一批，最后剩下的民營企業(yè)就越來越少。我們國家如果只剩下了國有企業(yè)一枝獨(dú)秀，改革開放30多年來建立起來的以公有制為主體、多種經(jīng)濟(jì)成分共同發(fā)展的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)就會(huì)被徹底破壞，對這樣的后果，我們不能夠掉以輕心。
我們希望，無論是政府、司法機(jī)關(guān)還是社會(huì)各界，都應(yīng)當(dāng)對這個(gè)問題有清醒的認(rèn)識，在民法平等主體，契約信守和平等保護(hù)原則的基礎(chǔ)上，更好地維護(hù)民營企業(yè)的權(quán)益，促進(jìn)其健康發(fā)展。這樣，我國社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)才能夠更好發(fā)展。
四種意識亟需加強(qiáng)
社會(huì)經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為，“福建首富”陳發(fā)樹與云南紅塔集團(tuán)經(jīng)濟(jì)糾紛案例，好似一個(gè)善良的人被一個(gè)不善良的皇帝所欺騙。為此他呼吁，作為民營企業(yè)家，即使你有再美好的愿望，再善良的品格，也都要有應(yīng)對各種不測的精神準(zhǔn)備。關(guān)鍵在于全社會(huì)需增強(qiáng)“平等、誠信、透明、改進(jìn)”四種意識
海關(guān)迅速派人趕赴現(xiàn)場。工廠中還留有屬海關(guān)監(jiān)管范圍的減免稅進(jìn)口成套設(shè)備，進(jìn)口時(shí)價(jià)格高達(dá)200多萬美元。
這是一塊燙手的山芋。機(jī)器長期留置，不僅安全難以保障，而且根據(jù)海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，其稅款數(shù)額也將隨設(shè)備的折舊而減少。
海關(guān)遇到了難題。通常，企業(yè)倒閉后會(huì)因資不抵債進(jìn)入破產(chǎn)程序，海關(guān)稅收在執(zhí)行破產(chǎn)的過程中可以順理成章地得到保障。但這次情況有所不同，該公司資產(chǎn)負(fù)債狀況良好，不具備破產(chǎn)條件，“僵而不死”，無法進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，國家稅款面臨流失風(fēng)險(xiǎn)。而且，根據(jù)海關(guān)現(xiàn)行規(guī)定，上述設(shè)備當(dāng)前的狀態(tài)并未違反海關(guān)法律法規(guī)，海關(guān)沒有啟動(dòng)稅收保全和強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)，無法通過提取變賣等措施抵償稅款。
但事情必須著手解決了。
就在海關(guān)大傷腦筋的時(shí)候，法院也在為同一家企業(yè)煩惱。2005年10月，加拿大某設(shè)備供應(yīng)商將一紙?jiān)V狀遞到蘇州市中級人民法院，對上述模塑公司的設(shè)備所有權(quán)提出質(zhì)疑。經(jīng)過兩年多的調(diào)查取證和法院審理，設(shè)備供應(yīng)商于2007年底勝訴，取得了這批設(shè)備的所有權(quán)，并準(zhǔn)備將其運(yùn)回加拿大。但就在辦理海關(guān)手續(xù)時(shí)，卻遇到了麻煩。
根據(jù)《海關(guān)法》的有關(guān)規(guī)定，對處于海關(guān)監(jiān)管期內(nèi)的減免稅設(shè)備，企業(yè)并不具有完全所有權(quán)，其對設(shè)備進(jìn)行處置時(shí)，須經(jīng)海關(guān)許可并辦理相關(guān)手續(xù)。就模塑公司的設(shè)備而言，盡管法院已判明其歸屬，但勝訴方要將其運(yùn)送出境，卻還必須等到解除海關(guān)監(jiān)管之后。
這還不是全部問題所在。按照海關(guān)規(guī)定，解除監(jiān)管手續(xù)必須以該設(shè)備的進(jìn)口方，即上述模塑公司的名義辦理。在該公司僅剩一個(gè)空殼，既無公章也無法定代表人的情況下，這顯然是天方夜譚。
