序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)法范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。

篇（1）

一、中醫(yī)藥及其知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意義

(一)中醫(yī)藥概述

中醫(yī)藥作為中國傳統(tǒng)醫(yī)藥學(xué)的統(tǒng)稱，具有悠久的發(fā)展歷史，是在充分汲取我國漢族及其它少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥學(xué)理論和對疾病防治經(jīng)驗系統(tǒng)總結(jié)基礎(chǔ)上發(fā)展起來的東方醫(yī)藥學(xué)體系。

“中醫(yī)藥”是”“中醫(yī)”與叫藥”的合稱，“中醫(yī)”是指中醫(yī)學(xué)的各種理論和治療方法，中醫(yī)學(xué)形成于中國戰(zhàn)國時期，以《黃帝內(nèi)經(jīng)》的成書為標(biāo)志。它的內(nèi)容涉及生理(含解剖)學(xué)、病理病因?qū)W、診斷學(xué)、治療學(xué)、藥物學(xué)(含方劑)、臨床各科和養(yǎng)生學(xué)。中醫(yī)藥是我國的寶貴文化財富，也是我國較具有優(yōu)勢的產(chǎn)業(yè)

(二)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意義

1、保護(hù)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)是保護(hù)傳統(tǒng)知識的需要中醫(yī)藥知識是我國傳統(tǒng)知識的～部分。世界四大傳統(tǒng)醫(yī)藥體系中，唯有我國的中醫(yī)藥具有系統(tǒng)的理論、豐富的臨床實踐和浩然的文獻(xiàn)，且被完整地保存下來。中醫(yī)藥文化中所蘊含的智慧，是千百年來勞動人民的智慧結(jié)晶，是中華民族不朽的文化瑰寶，它是屬于中國的寶貴的文化遺產(chǎn)，任何人都不得將其據(jù)為己有。

2、保護(hù)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)有利于中醫(yī)藥利用效率的提高由于缺乏有效的保護(hù)機制，使得秘方的持有人不得不采取一些限制獲取中醫(yī)藥資源及其相關(guān)知識的措施。而這些措施會抑制對中醫(yī)藥的開發(fā)利用，因為這些措施一定程度上增加了企業(yè)對中醫(yī)藥進(jìn)行投資的交易成本。此外，秘方持有人為了防止秘方被他人無償利用，采取家傳的方式代代相傳，那些具有特殊療效的藥方不可能被廣泛利用，造成資源的浪費。因此，應(yīng)當(dāng)建立健全中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機制，使得中醫(yī)藥文化知識能夠得到健康發(fā)展。

3、保護(hù)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)可以增強中醫(yī)藥業(yè)的國際市場地位中醫(yī)藥不僅具有文化價值，而且蘊含著巨大的商業(yè)潛力。但是由于我國對中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的不足，致使我國中藥業(yè)的發(fā)展了受到很大影響。我國中草藥的出口，大部分是原材料出口，這與中藥大國的地位極不相符。而外國企業(yè)又利用我國的原材料和大量的藥方進(jìn)行二次開發(fā)，銷往全世界，占領(lǐng)我國的中醫(yī)藥市場，甚至返銷我國境內(nèi)，打壓我國中藥民族產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。所以，只有有效的保護(hù)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)，才能增強我國中醫(yī)藥業(yè)在世界上的市場地位。

二、我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的現(xiàn)狀

(一)著作權(quán)保護(hù)

著作權(quán)是作者依法對其作品享有的專有權(quán)利。我國著作權(quán)法第12條規(guī)定：”改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)”。第14條規(guī)定：”匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或其他材料對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)?！边@些規(guī)定為中醫(yī)藥文獻(xiàn)重新整理和匯編提供了著作權(quán)保護(hù)。

(二)商標(biāo)權(quán)保護(hù)

在現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)制度下，商標(biāo)不僅是一種商品標(biāo)記，更是一種無形資產(chǎn)，好的商標(biāo)具有強大的品牌號召力，能為權(quán)利主體帶來更大的經(jīng)濟(jì)效益。我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實施細(xì)則》，都沒有對中醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)問題進(jìn)行專門的規(guī)定，只是有關(guān)醫(yī)療與藥品的法律法規(guī)對醫(yī)藥產(chǎn)品尤其是中醫(yī)藥產(chǎn)品的商標(biāo)權(quán)問題少有提及。

(三)專利權(quán)保護(hù)

專利保護(hù)是對藥品發(fā)明保護(hù)最為有效的一種方式，世界各國對藥品發(fā)明的保護(hù)也主要采用專利保護(hù)。我國1985年《專利法》剛實施時，出于維護(hù)社會公共利益和公共健康的需要，對藥品和化學(xué)方法獲得的物質(zhì)不給予專利保護(hù)，只保護(hù)藥品的制備方法，并不禁止他人用不同的方法獲得相同的產(chǎn)品。1993年修改的《專利法》開始給予藥品發(fā)明以專利保護(hù)。

(四)商業(yè)秘密保護(hù)

目前，我國尚無專門的商業(yè)秘密法，但在一些單行的法律法規(guī)中，已有保護(hù)商業(yè)秘密的法律法規(guī)?！吨腥A人民共和國藥品管理法實施條例》第35條第1款規(guī)定：”國家對獲得生產(chǎn)或者銷售含有新型化學(xué)成分藥品許可的生產(chǎn)者或者銷售者提交的自行取得且未披露的實驗數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)實施保護(hù)，任何人不得對該未披露的實驗數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)進(jìn)行不正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)利用”此外，《反不正當(dāng)競爭法》、《刑法》、《勞動法》和《合同法》對商業(yè)秘密也做出了相關(guān)規(guī)定。

三、我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)存在的問題

(一)著作權(quán)方面

現(xiàn)行著作權(quán)制度雖然在保護(hù)我國中醫(yī)藥類作品上起到了積極的作用，但其規(guī)定仍然存在一些問題：

1、著作權(quán)的保護(hù)對象要求具有原創(chuàng)性，而大多中醫(yī)藥創(chuàng)作卻缺乏原創(chuàng)性因其大都源于生活、醫(yī)療實踐，是世世代代相傳的既有文化的表現(xiàn)，是否具有原創(chuàng)性常常受到置疑。而且大多數(shù)中醫(yī)藥創(chuàng)作尤其是早期創(chuàng)作由集體智慧發(fā)展而來，著作權(quán)人的認(rèn)定很困難。

2、著作權(quán)制度保護(hù)的客體不能超過一定的期限，但中醫(yī)藥知識大都世代相傳，大都超過了著作權(quán)所設(shè)定的保護(hù)期，不符合其保護(hù)的要求。著作權(quán)的保護(hù)期限規(guī)定為作者終生加死后五十年，那么，根據(jù)現(xiàn)行著作權(quán)法的規(guī)定，則幾乎所有的中醫(yī)藥古籍都大大超過了保護(hù)的期限

(二)商標(biāo)權(quán)方面

我國商標(biāo)制度在中醫(yī)藥領(lǐng)域雖然發(fā)揮了巨大的作用，但在中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和利用問題上仍然存在一些不足：

1、生產(chǎn)廠商意識淡薄。到l995年，我國共有2000萬家企業(yè)，但僅有50萬件商標(biāo)注冊，平均40家企業(yè)才有1家注冊。

2、藥品名與商標(biāo)名混用。我國企業(yè)對藥品名和商標(biāo)名的關(guān)系處理不當(dāng)，導(dǎo)致藥品商標(biāo)糾紛案較多。

(三)專利權(quán)方面

由于專利制度并不是我國傳統(tǒng)中固有的制度，因而與傳統(tǒng)的中醫(yī)藥并無較強的契合性，導(dǎo)致了中國中醫(yī)藥在專利保護(hù)方面存在一些問題：

1、傳統(tǒng)中醫(yī)藥難以滿足專利權(quán)的新穎性、創(chuàng)造性和實用性三個特性中的新穎性，因為大量的傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識已經(jīng)處于對公眾公開的狀態(tài)，不具備新穎性。

2、我國《專利法》第25條規(guī)定：”不適宜專利法保護(hù)的主題：(1)科學(xué)發(fā)現(xiàn)；(2)智力活動的規(guī)則和方法；(3)疾病的診斷和治療方法”。此條規(guī)定就使得傳統(tǒng)中醫(yī)藥特有的診斷、治療疾病的方法不能得到專利保護(hù)。

3、“中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識講究辨證施治、因人而異，而現(xiàn)行專利制度要求專利技術(shù)必須能大規(guī)模的工業(yè)化生產(chǎn)?！睆倪@個方面來看，傳統(tǒng)中醫(yī)藥也不符合專利制度的要求。

(四)商業(yè)秘密方面

1、我國現(xiàn)行立法對商業(yè)秘密的保護(hù)散見于各種不同的法律法規(guī)中，而這些不同的法律法規(guī)在立法主旨和側(cè)重點都各不相同，這

些保護(hù)商業(yè)秘密的法律條文難以保證內(nèi)容上的統(tǒng)一性、協(xié)調(diào)性和體系完整性

2、商業(yè)秘密的條件過于嚴(yán)格。因為條件太多，符合保護(hù)的主體就少，保護(hù)的范圍就越窄，從而不利于在更大范圍內(nèi)保護(hù)傳統(tǒng)中醫(yī)藥。

3、存在不可預(yù)期的泄密風(fēng)險。根據(jù)我國現(xiàn)有法律的規(guī)定，藥品要想進(jìn)入市場，必須把有關(guān)的秘密數(shù)據(jù)提供給主管部門。而我國沒有規(guī)定政府的保密義務(wù)，如果政府主管部門不負(fù)擔(dān)保密義務(wù)，則技術(shù)秘密很可能從專有領(lǐng)域流入公有領(lǐng)域。此外，商業(yè)秘密還存在著其他重大問題，主要有：(1)缺乏對商業(yè)秘密的正確認(rèn)識和科學(xué)使用。(2)違反與權(quán)利人的合同約定。(3)以占有為目的的違法獲取。包括采取秘密竊取的手段；采用利益引誘的手段；采用威逼、脅迫的手段；采取違反商業(yè)道德的手段。

四、完善我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的建議

(一)建立統(tǒng)一協(xié)調(diào)的法律體系

從目前的《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》以及《專利法》來看，我國已經(jīng)建立了與WTO的TRIPS協(xié)議相一致的新的知識產(chǎn)權(quán)法律體系?，F(xiàn)在的問題在于如何健全我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律體系，縮小有關(guān)法規(guī)之間的差距與矛盾?？v觀我國在中醫(yī)藥方面涉及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法規(guī)，除了《商標(biāo)法》、《專利法》和相關(guān)通則之外，還有一些規(guī)定，其中有的內(nèi)容與《專利法》相沖突。如《中醫(yī)藥品種保護(hù)條例》，其目的在于保護(hù)和支持我國中醫(yī)藥行業(yè)的發(fā)展，但是其中有些內(nèi)容與《專利法》有相悖之處。因此筆者建議，盡快修訂相關(guān)的法律法規(guī)，使其法律體系逐步完善，加快與國際接軌的步伐。

(二)提高中醫(yī)藥的著作權(quán)保護(hù)

1、將中醫(yī)藥知識編譯為數(shù)據(jù)庫，從而獲得著作權(quán)法保護(hù)。著作權(quán)保護(hù)的是作者思想觀念的表現(xiàn)形式，并非思想內(nèi)容本身。如果把中醫(yī)藥知識編譯為數(shù)據(jù)庫，就可以獲得《著作權(quán)法》的保護(hù)。

2、對于中醫(yī)藥古籍文獻(xiàn)的已公開的知識，按現(xiàn)行的《著作權(quán)法》規(guī)定，已過了保護(hù)期。但很多中醫(yī)藥古典書籍是不可多得的瑰寶，可以考慮對中醫(yī)藥之類的國家歷史精華采用特殊對象特殊對待的方法，另定其保護(hù)期。

3、中醫(yī)藥企業(yè)在其商標(biāo)設(shè)計過程中，應(yīng)該確定其版權(quán)的歸屬，及時給商標(biāo)設(shè)計人以獎勵或報酬，以免后患。

(三)強化中醫(yī)藥的商標(biāo)權(quán)保護(hù)

1、強化中醫(yī)藥馳名商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)保護(hù)。商標(biāo)權(quán)對于中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有著重要的意義。只有塑造中醫(yī)藥馳名品牌，才能與國際上的名牌進(jìn)行較量，也才能增強企業(yè)的創(chuàng)新能力和競爭能力。

2、重視中醫(yī)藥商標(biāo)侵權(quán)的法律制裁問題。如果在立法中沒有法律后果的規(guī)定，那么就會導(dǎo)致責(zé)任不明確，實踐性受限。因此，必須針對中醫(yī)藥商標(biāo)侵權(quán)行為設(shè)計具體明確的法律后果與法律制裁，只有極大地增加商標(biāo)侵權(quán)的成本，加大處罰力度，才有可能從源頭上治理對中醫(yī)藥的商標(biāo)侵權(quán)行為。

3、增強人們的醫(yī)藥商標(biāo)法律保護(hù)意識?，F(xiàn)代法律意識對于中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)所發(fā)揮的積極作用，是為其他手段所無法代替的。具體到商標(biāo)法領(lǐng)域，藥品企業(yè)必須具有鮮明的商標(biāo)保護(hù)意識，及早申請注冊商標(biāo)。

(四)加強中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的專利保護(hù)

針對中醫(yī)藥專利審批周期長的特點，應(yīng)積極推進(jìn)相應(yīng)的專利保護(hù)措施，加快審批速度，縮短審批周期。目前，藥品專利的審批周期太長，申請人要獲得藥品專利需要等待的期間過長，不利于中醫(yī)藥的專利保護(hù)，可以考慮在修訂《專利法》時，根據(jù)中醫(yī)藥本身的特點，加快中醫(yī)藥專利審查的速度，縮短從申請到授權(quán)的時間。

我國現(xiàn)行《專利法》規(guī)定了申請專利必須具備”三性”。然而，由于中醫(yī)藥的特殊性，我們應(yīng)該對它進(jìn)行特殊的規(guī)制，對”三性”標(biāo)準(zhǔn)作適度調(diào)整，并盡快制定出比較明確的審查指南，以利于提高中醫(yī)藥專利申請的審查通過率，使中醫(yī)藥專利獲得名副其實的、更為周到的法律保護(hù)。

(五)完善中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的商業(yè)秘密保護(hù)

1、提高中醫(yī)藥行業(yè)的商業(yè)秘密保護(hù)意識。加強對中醫(yī)藥行業(yè)從業(yè)人員的知識產(chǎn)權(quán)的普遍培訓(xùn)，明確知識產(chǎn)權(quán)是一種無形資產(chǎn)和競爭的武器。對中醫(yī)藥的研究、開發(fā)、生產(chǎn)部門的從業(yè)人員進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)的宣傳、教育、提高他們對知識產(chǎn)權(quán)的商業(yè)秘密保護(hù)意識。

篇（2）

(一)中醫(yī)藥概述

中醫(yī)藥作為中國傳統(tǒng)醫(yī)藥學(xué)的統(tǒng)稱，具有悠久的發(fā)展歷史，是在充分汲取我國漢族及其它少數(shù)民族傳統(tǒng)醫(yī)藥學(xué)理論和對疾病防治經(jīng)驗系統(tǒng)總結(jié)基礎(chǔ)上發(fā)展起來的東方醫(yī)藥學(xué)體系。

“中醫(yī)藥”是”“中醫(yī)”與叫藥”的合稱，“中醫(yī)”是指中醫(yī)學(xué)的各種理論和治療方法，中醫(yī)學(xué)形成于中國戰(zhàn)國時期，以《黃帝內(nèi)經(jīng)》的成書為標(biāo)志。它的內(nèi)容涉及生理(含解剖)學(xué)、病理病因?qū)W、診斷學(xué)、治療學(xué)、藥物學(xué)(含方劑)、臨床各科和養(yǎng)生學(xué)。中醫(yī)藥是我國的寶貴文化財富，也是我國較具有優(yōu)勢的產(chǎn)業(yè)

(二)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意義

1、保護(hù)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)是保護(hù)傳統(tǒng)知識的需要

中醫(yī)藥知識是我國傳統(tǒng)知識的～部分。世界四大傳統(tǒng)醫(yī)藥體系中，唯有我國的中醫(yī)藥具有系統(tǒng)的理論、豐富的臨床實踐和浩然的文獻(xiàn)，且被完整地保存下來。中醫(yī)藥文化中所蘊含的智慧，是千百年來勞動人民的智慧結(jié)晶，是中華民族不朽的文化瑰寶，它是屬于中國的寶貴的文化遺產(chǎn)，任何人都不得將其據(jù)為己有。

2、保護(hù)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)有利于中醫(yī)藥利用效率的提高

由于缺乏有效的保護(hù)機制，使得秘方的持有人不得不采取一些限制獲取中醫(yī)藥資源及其相關(guān)知識的措施。而這些措施會抑制對中醫(yī)藥的開發(fā)利用，因為這些措施一定程度上增加了企業(yè)對中醫(yī)藥進(jìn)行投資的交易成本。此外，秘方持有人為了防止秘方被他人無償利用，采取家傳的方式代代相傳，那些具有特殊療效的藥方不可能被廣泛利用，造成資源的浪費。因此，應(yīng)當(dāng)建立健全中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機制，使得中醫(yī)藥文化知識能夠得到健康發(fā)展。

3、保護(hù)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)可以增強中醫(yī)藥業(yè)的國際市場地位

中醫(yī)藥不僅具有文化價值，而且蘊含著巨大的商業(yè)潛力。但是由于我國對中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的不足，致使我國中藥業(yè)的發(fā)展了受到很大影響。我國中草藥的出口，大部分是原材料出口，這與中藥大國的地位極不相符。而外國企業(yè)又利用我國的原材料和大量的藥方進(jìn)行二次開發(fā)，銷往全世界，占領(lǐng)我國的中醫(yī)藥市場，甚至返銷我國境內(nèi)，打壓我國中藥民族產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。所以，只有有效的保護(hù)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)，才能增強我國中醫(yī)藥業(yè)在世界上的市場地位。

二、我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的現(xiàn)狀

(一)著作權(quán)保護(hù)

著作權(quán)是作者依法對其作品享有的專有權(quán)利。我國著作權(quán)法第12條規(guī)定：”改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)”。第14條規(guī)定：”匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或其他材料對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)。”這些規(guī)定為中醫(yī)藥文獻(xiàn)重新整理和匯編提供了著作權(quán)保護(hù)。

(二)商標(biāo)權(quán)保護(hù)

在現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)制度下，商標(biāo)不僅是一種商品標(biāo)記，更是一種無形資產(chǎn)，好的商標(biāo)具有強大的品牌號召力，能為權(quán)利主體帶來更大的經(jīng)濟(jì)效益。我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實施細(xì)則》，都沒有對中醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)問題進(jìn)行專門的規(guī)定，只是有關(guān)醫(yī)療與藥品的法律法規(guī)對醫(yī)藥產(chǎn)品尤其是中醫(yī)藥產(chǎn)品的商標(biāo)權(quán)問題少有提及。

(三)專利權(quán)保護(hù)

專利保護(hù)是對藥品發(fā)明保護(hù)最為有效的一種方式，世界各國對藥品發(fā)明的保護(hù)也主要采用專利保護(hù)。我國1985年《專利法》剛實施時，出于維護(hù)社會公共利益和公共健康的需要，對藥品和化學(xué)方法獲得的物質(zhì)不給予專利保護(hù)，只保護(hù)藥品的制備方法，并不禁止他人用不同的方法獲得相同的產(chǎn)品。1993年修改的《專利法》開始給予藥品發(fā)明以專利保護(hù)。

(四)商業(yè)秘密保護(hù)

目前，我國尚無專門的商業(yè)秘密法，但在一些單行的法律法規(guī)中，已有保護(hù)商業(yè)秘密的法律法規(guī)。《中華人民共和國藥品管理法實施條例》第35條第1款規(guī)定：”國家對獲得生產(chǎn)或者銷售含有新型化學(xué)成分藥品許可的生產(chǎn)者或者銷售者提交的自行取得且未披露的實驗數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)實施保護(hù)，任何人不得對該未披露的實驗數(shù)據(jù)和其他數(shù)據(jù)進(jìn)行不正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)利用”此外，《反不正當(dāng)競爭法》、《刑法》、《勞動法》和《合同法》對商業(yè)秘密也做出了相關(guān)規(guī)定。

三、我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)存在的問題

(一)著作權(quán)方面

現(xiàn)行著作權(quán)制度雖然在保

護(hù)我國中醫(yī)藥類作品上起到了積極的作用，但其規(guī)定仍然存在一些問題：

1、著作權(quán)的保護(hù)對象要求具有原創(chuàng)性，而大多中醫(yī)藥創(chuàng)作卻缺乏原創(chuàng)性因其大都源于生活、醫(yī)療實踐，是世世代代相傳的既有文化的表現(xiàn)，是否具有原創(chuàng)性常常受到置疑。而且大多數(shù)中醫(yī)藥創(chuàng)作尤其是早期創(chuàng)作由集體智慧發(fā)展而來，著作權(quán)人的認(rèn)定很困難。

2、著作權(quán)制度保護(hù)的客體不能超過一定的期限，但中醫(yī)藥知識大都世代相傳，大都超過了著作權(quán)所設(shè)定的保護(hù)期，不符合其保護(hù)的要求。著作權(quán)的保護(hù)期限規(guī)定為作者終生加死后五十年，那么，根據(jù)現(xiàn)行著作權(quán)法的規(guī)定，則幾乎所有的中醫(yī)藥古籍都大大超過了保護(hù)的期限

(二)商標(biāo)權(quán)方面

我國商標(biāo)制度在中醫(yī)藥領(lǐng)域雖然發(fā)揮了巨大的作用，但在中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和利用問題上仍然存在一些不足：

1、生產(chǎn)廠商意識淡薄。到l995年，我國共有2000萬家企業(yè)，但僅有50萬件商標(biāo)注冊，平均40家企業(yè)才有1家注冊。

2、藥品名與商標(biāo)名混用。我國企業(yè)對藥品名和商標(biāo)名的關(guān)系處理不當(dāng)，導(dǎo)致藥品商標(biāo)糾紛案較多。

(三)專利權(quán)方面

由于專利制度并不是我國傳統(tǒng)中固有的制度，因而與傳統(tǒng)的中醫(yī)藥并無較強的契合性，導(dǎo)致了中國中醫(yī)藥在專利保護(hù)方面存在一些問題：

1、傳統(tǒng)中醫(yī)藥難以滿足專利權(quán)的新穎性、創(chuàng)造性和實用性三個特性中的新穎性，因為大量的傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識已經(jīng)處于對公眾公開的狀態(tài)，不具備新穎性。

2、我國《專利法》第25條規(guī)定：”不適宜專利法保護(hù)的主題：(1)科學(xué)發(fā)現(xiàn)；(2)智力活動的規(guī)則和方法；(3)疾病的診斷和治療方法”。此條規(guī)定就使得傳統(tǒng)中醫(yī)藥特有的診斷、治療疾病的方法不能得到專利保護(hù)。

3、“中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識講究辨證施治、因人而異，而現(xiàn)行專利制度要求專利技術(shù)必須能大規(guī)模的工業(yè)化生產(chǎn)?！睆倪@個方面來看，傳統(tǒng)中醫(yī)藥也不符合專利制度的要求。

(四)商業(yè)秘密方面

1、我國現(xiàn)行立法對商業(yè)秘密的保護(hù)散見于各種不同的法律法規(guī)中，而這些不同的法律法規(guī)在立法主旨和側(cè)重點都各不相同，這些保護(hù)商業(yè)秘密的法律條文難以保證內(nèi)容上的統(tǒng)一性、協(xié)調(diào)性和體系完整性

2、商業(yè)秘密的條件過于嚴(yán)格。因為條件太多，符合保護(hù)的主體就少，保護(hù)的范圍就越窄，從而不利于在更大范圍內(nèi)保護(hù)傳統(tǒng)中醫(yī)藥。

3、存在不可預(yù)期的泄密風(fēng)險。根據(jù)我國現(xiàn)有法律的規(guī)定，藥品要想進(jìn)入市場，必須把有關(guān)的秘密數(shù)據(jù)提供給主管部門。而我國沒有規(guī)定政府的保密義務(wù)，如果政府主管部門不負(fù)擔(dān)保密義務(wù)，則技術(shù)秘密很可能從專有領(lǐng)域流入公有領(lǐng)域。此外，商業(yè)秘密還存在著其他重大問題，主要有：(1)缺乏對商業(yè)秘密的正確認(rèn)識和科學(xué)使用。(2)違反與權(quán)利人的合同約定。(3)以占有為目的的違法獲取。包括采取秘密竊取的手段；采用利益引誘的手段；采用威逼、脅迫的手段；采取違反商業(yè)道德的手段。

四、完善我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的建議

(一)建立統(tǒng)一協(xié)調(diào)的法律體系

從目前的《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》以及《專利法》來看，我國已經(jīng)建立了與wto的trips協(xié)議相一致的新的知識產(chǎn)權(quán)法律體系?，F(xiàn)在的問題在于如何健全我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律體系，縮小有關(guān)法規(guī)之間的差距與矛盾?？v觀我國在中醫(yī)藥方面涉及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法規(guī)，除了《商標(biāo)法》、《專利法》和相關(guān)通則之外，還有一些規(guī)定，其中有的內(nèi)容與《專利法》相沖突。如《中醫(yī)藥品種保護(hù)條例》，其目的在于保護(hù)和支持我國中醫(yī)藥行業(yè)的發(fā)展，但是其中有些內(nèi)容與《專利法》有相悖之處。因此筆者建議，盡快修訂相關(guān)的法律法規(guī)，使其法律體系逐步完善，加快與國際接軌的步伐。 　(二)提高中醫(yī)藥的著作權(quán)保護(hù)

1、將中醫(yī)藥知識編譯為數(shù)據(jù)庫，從而獲得著作權(quán)法保護(hù)。著作權(quán)保護(hù)的是作者思想觀念的表現(xiàn)形式，并非思想內(nèi)容本身。如果把中醫(yī)藥知識編譯為數(shù)據(jù)庫，就可以獲得《著作權(quán)法》的保護(hù)。

2、對于中醫(yī)藥古籍文獻(xiàn)的已公開的知識，按現(xiàn)行的《著作權(quán)法》規(guī)定，已過了保護(hù)期。但很多中醫(yī)藥古典書籍是不可多得的瑰寶，可以考慮對中醫(yī)藥之類的國家歷史精華采用特殊對象特殊對待的方法，另定其保護(hù)期。

3、中醫(yī)藥企業(yè)在其商標(biāo)設(shè)計過程中，應(yīng)該確定其版權(quán)的歸屬，及時給商標(biāo)設(shè)計人以獎勵或報酬，以免后患。

(三)強化中醫(yī)藥的商標(biāo)權(quán)保護(hù)

1、強化中醫(yī)藥馳名商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)保護(hù)。商標(biāo)權(quán)對于中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有著重要的意義。只有塑造中醫(yī)藥馳名品牌，才能與國際上的名牌進(jìn)行較量，也才能增強企業(yè)的創(chuàng)新能力和競爭能力。

2、重視中醫(yī)藥商標(biāo)侵權(quán)的法律制裁問題。如果在立法中沒有法律后果的規(guī)定，那么就會導(dǎo)致責(zé)任不明確，實踐性受限。因此，必須針對中醫(yī)藥商標(biāo)侵權(quán)行為設(shè)計具體明確的法律后果與法律制裁，只有極大地增加商標(biāo)侵權(quán)的成本，加大處罰力度，才有可能從源頭上治理對中醫(yī)藥的商標(biāo)侵

權(quán)行為。

3、增強人們的醫(yī)藥商標(biāo)法律保護(hù)意識?，F(xiàn)代法律意識對于中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)所發(fā)揮的積極作用，是為其他手段所無法代替的。具體到商標(biāo)法領(lǐng)域，藥品企業(yè)必須具有鮮明的商標(biāo)保護(hù)意識，及早申請注冊商標(biāo)。

(四)加強中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的專利保護(hù)

針對中醫(yī)藥專利審批周期長的特點，應(yīng)積極推進(jìn)相應(yīng)的專利保護(hù)措施，加快審批速度，縮短審批周期。目前，藥品專利的審批周期太長，申請人要獲得藥品專利需要等待的期間過長，不利于中醫(yī)藥的專利保護(hù)，可以考慮在修訂《專利法》時，根據(jù)中醫(yī)藥本身的特點，加快中醫(yī)藥專利審查的速度，縮短從申請到授權(quán)的時間。

我國現(xiàn)行《專利法》規(guī)定了申請專利必須具備”三性”。然而，由于中醫(yī)藥的特殊性，我們應(yīng)該對它進(jìn)行特殊的規(guī)制，對”三性”標(biāo)準(zhǔn)作適度調(diào)整，并盡快制定出比較明確的審查指南，以利于提高中醫(yī)藥專利申請的審查通過率，使中醫(yī)藥專利獲得名副其實的、更為周到的法律保護(hù)。

(五)完善中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的商業(yè)秘密保護(hù)

1、提高中醫(yī)藥行業(yè)的商業(yè)秘密保護(hù)意識。加強對中醫(yī)藥行業(yè)從業(yè)人員的知識產(chǎn)權(quán)的普遍培訓(xùn)，明確知識產(chǎn)權(quán)是一種無形資產(chǎn)和競爭的武器。對中醫(yī)藥的研究、開發(fā)、生產(chǎn)部門的從業(yè)人員進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)的宣傳、教育、提高他們對知識產(chǎn)權(quán)的商業(yè)秘密保護(hù)意識。

篇（3）

中圖分類號：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1674-098X（2014）01（a）-0072-01

隨著知識經(jīng)濟(jì)的到來，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的管理工作成為了世界的焦點。對于醫(yī)藥企業(yè)來說，只要掌握了知識產(chǎn)權(quán)的主動權(quán)，就會在市場競爭中占據(jù)優(yōu)勢，從而獲得巨大的利潤。其中，知識產(chǎn)權(quán)涉及的內(nèi)容很多，管理工作也很復(fù)雜，它主要是針對專利、商標(biāo)及商業(yè)秘密展開保護(hù)，進(jìn)而使無形資產(chǎn)最大限度的發(fā)揮其作用和影響的系統(tǒng)性的管理工作。其中，醫(yī)藥行業(yè)是一項高風(fēng)險高利潤的行業(yè)，并且，具有創(chuàng)新性的醫(yī)藥行業(yè)的發(fā)展對知識產(chǎn)權(quán)的管理具有很強的依賴性，由此，我們必須結(jié)合醫(yī)藥行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀和管理中出現(xiàn)的問題，探究并實施有效措施，加強知識產(chǎn)權(quán)的管理，促進(jìn)醫(yī)藥行業(yè)的經(jīng)濟(jì)增長。

1 我國醫(yī)藥行業(yè)發(fā)展的現(xiàn)狀

自改革開放以來，整個醫(yī)藥行業(yè)迅速發(fā)展起來，經(jīng)濟(jì)實力得以增強，已經(jīng)成為了國計民生的支柱產(chǎn)業(yè)。尤其是醫(yī)藥工業(yè)方面，制造和購銷方面都取得了很大的經(jīng)濟(jì)效益。由此，國家在醫(yī)藥行業(yè)的投資也大幅度的增長，并且加強了對外貿(mào)易。雖然我國取得了很多科研成果，醫(yī)藥行業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)中的地位也有所提高，但是，在現(xiàn)在這個知識經(jīng)濟(jì)的時代下，與發(fā)達(dá)國家相比，我國在知識產(chǎn)權(quán)管理技術(shù)上存在很大的差距，在一定程度上仍缺乏國際競爭力。再者，我國醫(yī)藥企業(yè)一般都是規(guī)模小而分散，大部分品種可靠性差，在市場缺乏良好信譽，并且出口量小。對于藥品來說，一方面，我國的新藥創(chuàng)新能力非常弱，并且大部分化學(xué)藥品是仿制品；另一方面，制劑技術(shù)和開發(fā)水平落后，制劑的生物利用度較差。所以，總體來說，我國的醫(yī)藥行業(yè)正處于發(fā)展階段，在知識產(chǎn)權(quán)管理方面還需多下功夫，早日與發(fā)達(dá)國家看齊。

2 從知識產(chǎn)權(quán)的角度看我國醫(yī)藥企業(yè)存在的問題

2.1 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理意識不強

我國的醫(yī)藥企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的管理意識不強主要表現(xiàn)在以下兩個方面：

其一，我國的知識產(chǎn)權(quán)管理策略與發(fā)展經(jīng)營戰(zhàn)略沒有結(jié)合起來，而是相互割裂的，進(jìn)而不能為企業(yè)的發(fā)展提供有效的指導(dǎo)和幫助。另外，我國的醫(yī)藥企業(yè)往往忽略知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的戰(zhàn)略規(guī)劃，僅僅做到了為了保護(hù)而保護(hù)，最終導(dǎo)致我國企業(yè)在市場競爭中失去主動權(quán)，被困于被動地位。特別是在面臨知識產(chǎn)權(quán)訴訟時，幾乎沒有企業(yè)去采取及時有效的應(yīng)對措施。

其二，我國的醫(yī)藥企業(yè)還未建立完善的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略管理體系。大部分企業(yè)都未設(shè)立單獨的知識產(chǎn)權(quán)管理部門，并且企業(yè)的管理制度僅僅涉及到對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的申報和簡單的流程，缺乏知識產(chǎn)權(quán)的挖掘和運營相關(guān)的管理制度。

2.2 企業(yè)自主創(chuàng)新能力不強

據(jù)相關(guān)統(tǒng)計，我國的醫(yī)藥企業(yè)的新藥很少自主研發(fā)，主要是依靠國外的新藥進(jìn)行仿制。尤其是在化學(xué)制藥領(lǐng)域，我國的仿造品多達(dá)90%以上。此外，我國對傳統(tǒng)的中藥保護(hù)也僅僅局限在行政保護(hù)，只做到了劑型的保護(hù)而忽略了處方，進(jìn)而則促使各企業(yè)只通過劑型的改變進(jìn)行申報，如出現(xiàn)了多家企業(yè)生產(chǎn)各種劑型的“板藍(lán)根現(xiàn)象”。

2.3 我國知識產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)有待加強

在我國加入WTO以后，受國際大環(huán)境的影響，國家修訂了專利法及其相關(guān)的法律法規(guī)，有效的提高了專利的保護(hù)力度，找到了解決知識產(chǎn)權(quán)糾紛的新途徑，同時也規(guī)范了著作權(quán)的保護(hù)規(guī)則，進(jìn)而使我國的知識產(chǎn)權(quán)法律體系得到了完善。然而，與歐洲、美國相比，我國的知識產(chǎn)權(quán)法律體系仍存在一些問題，其保護(hù)力度沒有發(fā)達(dá)國家那么嚴(yán)格；并且，我國的藥品仍是以仿制為主，如加大保護(hù)力度則會在一定程度上壓制我國醫(yī)藥行業(yè)的發(fā)展。另外，我國還缺少行政執(zhí)法及司法隊伍，不能及時、有效的處理我國出現(xiàn)的一些侵權(quán)現(xiàn)象。

2.4 缺少知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才

知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才的匱乏，已經(jīng)成為了我國知識產(chǎn)權(quán)建設(shè)和戰(zhàn)略管理的重要難題。并且，醫(yī)藥行業(yè)是一個高投資高風(fēng)險的行業(yè)，對于企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)的開發(fā)、保護(hù)及運營的各個流程來說，都需要具有專業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理的人才進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督。另外，就國家的知識產(chǎn)權(quán)管理政策和后續(xù)配套的政策的建設(shè)而言，都需要具備藥學(xué)、法學(xué)、管理學(xué)和知識產(chǎn)權(quán)多種知識的復(fù)合型人才。然而，目前，我國大部分企業(yè)則不重視對人員進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)方面的培訓(xùn)，又加上我國許多的大專院校未開設(shè)相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的課程，所以，造成了我國花費多數(shù)資金向外國的管理機構(gòu)進(jìn)行咨詢。

3 解決知識產(chǎn)權(quán)工作中問題的策略

知識產(chǎn)權(quán)的管理具有兩個層次上的含義，從財產(chǎn)屬性上講，它是一種企業(yè)行為；可是若以知識產(chǎn)權(quán)管理在國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展中占據(jù)的地位來考慮的話，它又是一種政府行為。所以，我們應(yīng)把企業(yè)與政府結(jié)合起來，共同建設(shè)知識產(chǎn)權(quán)管理。一方面，國家政府應(yīng)逐漸健全知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)，完善知識產(chǎn)權(quán)配套政策和法律體系，加強知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法力度，在一定程度上提高社會知識產(chǎn)權(quán)意識，并加強對知識產(chǎn)權(quán)管理部門的監(jiān)督；另一方面，企業(yè)要在國家的整體調(diào)控下，制定與本企業(yè)經(jīng)營策略相結(jié)合的管理方法，并提高自主創(chuàng)新能力，加強知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識，進(jìn)一步完善管理人員的配置。從而，促進(jìn)我國的醫(yī)藥行業(yè)穩(wěn)定和諧的發(fā)展。

4 結(jié)語

隨著進(jìn)一步改革開放，我國加入了WTO以后，我國的醫(yī)藥企業(yè)得到了快速的發(fā)展。然而，目前，衡量一個國家的綜合國力不再只是看其擁有多少資產(chǎn)與資源了，而是以擁有的知識產(chǎn)權(quán)數(shù)量為標(biāo)桿。由此可見，加強企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的建設(shè)是何等的重要。因此，面對我國在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略上存在的管理意識不強、自主創(chuàng)新的能力有限和法律建設(shè)不健全的問題，我們必須以實事求是的態(tài)度，對這些問題加以重視和分析，進(jìn)而找出一條便于醫(yī)藥行業(yè)可持續(xù)發(fā)展的道路。

參考文獻(xiàn)

篇（4）

中圖分類號：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

由于科技的持續(xù)發(fā)展，社會競爭越來越激烈，侵犯知識產(chǎn)權(quán)的情況也屢屢出現(xiàn)。而反不正當(dāng)競爭法的貫徹與健全，有效地彌補了知識產(chǎn)權(quán)法中不足。知識產(chǎn)權(quán)法與反不正當(dāng)競爭法切實整合，構(gòu)成了保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)完備的體系，充分發(fā)揮了知識產(chǎn)權(quán)在經(jīng)濟(jì)發(fā)展與社會進(jìn)步中的作用。

1我國知識產(chǎn)權(quán)法與反不正當(dāng)競爭法簡述

1.1我國知識產(chǎn)權(quán)法簡述

我國的知識產(chǎn)權(quán)法起步于上世紀(jì)50年代，后來由于歷史因素而中斷。改革開放以來，為了滿足社會現(xiàn)代化的需求，政府推行了一系列激勵創(chuàng)新、推動科技發(fā)展、保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)章制度。且逐漸產(chǎn)生了以商標(biāo)法、專利法和著作權(quán)法為核心的體系。上世紀(jì)90年代后，由于我國知識產(chǎn)權(quán)法的持續(xù)健全，為了和國際接軌，司法保護(hù)邁進(jìn)了法律實踐的新時代。隨著科技的快速發(fā)展與廣泛運用，形成了很多新問題，特別是和計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)軟相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)糾紛現(xiàn)象持續(xù)增多。規(guī)范和協(xié)調(diào)此類問題，有效保障與鼓勵創(chuàng)新發(fā)展，保證其在我國社會經(jīng)濟(jì)進(jìn)步中充分發(fā)揮作用，則需對知識產(chǎn)權(quán)實行合理的調(diào)整，且提升法律保護(hù)力度。發(fā)展和健全知識產(chǎn)權(quán)法是當(dāng)前時期主要需面對的問題。

1.2我國反不正當(dāng)競爭法簡述

不正當(dāng)競爭法就是指杜絕市場交易過程中的不正當(dāng)競爭活動，保障經(jīng)濟(jì)秩序的規(guī)章制度的綜合。隨著對反不正當(dāng)競爭法的認(rèn)識加深，我國在大力構(gòu)建市場經(jīng)濟(jì)體系的基礎(chǔ)上，制定并通過了《反不正當(dāng)競爭法》。反不正當(dāng)競爭法具備廣義與狹義兩種，狹義就是指《反不正當(dāng)競爭法》，而廣義則包含了商標(biāo)法與廣告法等法規(guī)。

2知識產(chǎn)權(quán)法與反不正當(dāng)競爭法的適用關(guān)系

2.1知識產(chǎn)權(quán)法和反不正當(dāng)競爭法的保障對象有差異

知識產(chǎn)權(quán)法重點保障的對象是個人的合法權(quán)益，但反不正當(dāng)競爭法保障的是經(jīng)濟(jì)價值與社會權(quán)益。知識產(chǎn)權(quán)是創(chuàng)新者的精神財富和經(jīng)濟(jì)財產(chǎn)，對創(chuàng)新者來講，創(chuàng)新的過程肯定非常的艱辛，知識產(chǎn)權(quán)法為創(chuàng)新者提供了精神安慰，也是創(chuàng)新者的精神食糧。對一些創(chuàng)新者來講，精神上的財富遠(yuǎn)比經(jīng)濟(jì)重要，其更重視自身的價值。知識產(chǎn)權(quán)法恰恰是認(rèn)可創(chuàng)新者自身的價值，使其精神方面可以獲得滿足，重點保障創(chuàng)新者的權(quán)益。反不正當(dāng)競爭法主要是為了懲處侵權(quán)問題而制定的法律法規(guī)，為了改善社會不良習(xí)氣，使用市場獲得有效凈化，避免不公平競爭問題的出現(xiàn)，大力規(guī)范與限制不正當(dāng)競爭活動。并且使侵權(quán)活動受到法律制裁，保證創(chuàng)新者的權(quán)益，穩(wěn)定社會民心，維護(hù)市場秩序，確保社會經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定進(jìn)步。

2.2知識產(chǎn)權(quán)法和反不正當(dāng)競爭法有同一個目標(biāo)

知識產(chǎn)權(quán)法的目標(biāo)是確保個人創(chuàng)新成果的擁有權(quán)益，保障個人的知識產(chǎn)權(quán)。而反不正當(dāng)競爭法的目標(biāo)是借助法律更有效地保障個人的權(quán)益，懲處應(yīng)用不正當(dāng)方式盜取別人知識產(chǎn)權(quán)的行為，并遏制此類狀況的出現(xiàn)。現(xiàn)以商標(biāo)法舉例，商標(biāo)注冊結(jié)束之后，即具備這個注冊商標(biāo)的使用權(quán)益、轉(zhuǎn)讓權(quán)益、準(zhǔn)許別人注冊這個商標(biāo)的權(quán)益以及不準(zhǔn)許別人注冊這個商標(biāo)的權(quán)益。若他人沒通過商標(biāo)擁有人的準(zhǔn)許，就占有這個商標(biāo)。商標(biāo)擁有人就能夠借助法律途徑，通過反不正當(dāng)競爭法保障自身的各項權(quán)益，并使非法占用商標(biāo)方受到法律的嚴(yán)懲，維護(hù)自身的根本利益，更正社會不良風(fēng)氣，保證社會秩序。兩法均是為保證社會優(yōu)良風(fēng)氣而推行的法律法規(guī)，都是為了防止不正當(dāng)競爭情況的出現(xiàn)，使人們更好地行使自身根本權(quán)益。

2.3知識產(chǎn)權(quán)法和不正當(dāng)競爭法彼此作用

知識產(chǎn)權(quán)屬于個人具備的權(quán)益，知識產(chǎn)權(quán)法的推行主要是為更切實有效地保障個人知識的創(chuàng)新成果不會遭到旁人盜取。只有為人們建立優(yōu)良的創(chuàng)新環(huán)境，人們方可高效的創(chuàng)新，得到更有價值的創(chuàng)新成果。若知識產(chǎn)權(quán)法缺失或者不夠完善，人們的創(chuàng)新成果遭到旁人隨意占有使用，創(chuàng)新者全部努力便都付諸東流。如果這樣，不法分子只需等待旁人創(chuàng)新成果，然后將成果占有即可。如果所有人均這般想法，還有誰樂意去創(chuàng)新？全都等待不勞而獲，逐漸變得慵懶，行動與思維均會逐漸荒廢萎靡，最終就會成為僅會進(jìn)行抄襲的社會渣滓，社會同樣會變得混亂不堪。

反不正當(dāng)競爭法主要借助法律來保障自身知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)章體系，為降低創(chuàng)新者的經(jīng)濟(jì)損失而制定的規(guī)章。也能夠盡可能地保障創(chuàng)新者的知識產(chǎn)權(quán)不會遭到旁人的占有，重點是針對侵權(quán)問題而制定的法規(guī)體系。如果創(chuàng)新者知識產(chǎn)權(quán)沒經(jīng)過其自身同意就遭到別人的盜取占用，借助反不正當(dāng)競爭法就能夠保障創(chuàng)新者的產(chǎn)權(quán)權(quán)益，并懲戒非法占有知識產(chǎn)權(quán)的人，保證自身合法權(quán)利不受到侵害。若反不正當(dāng)競爭法缺失或者不健全，就算創(chuàng)新者自身的知識產(chǎn)權(quán)獲得了法律法規(guī)的認(rèn)定，卻缺少約束不法占有活動的制度，則此類狀況必定會屢禁不止，甚至變本加厲。為得到越來越多的利益，并由越來越多的不法分子借助別人的知識創(chuàng)新，加重社會的不良習(xí)氣，使此類不法分子的違法活動更加猖獗。而創(chuàng)新者自身的知識產(chǎn)權(quán)遭到別人的任意盜用，對那些努力創(chuàng)新的人來說，也是一種很大的打擊。

3知識產(chǎn)權(quán)法和不正當(dāng)競爭法的實例分析

隨著王老吉的商標(biāo)被廣州醫(yī)藥集團(tuán)有限公司注冊之后，鴻道集團(tuán)和廣藥彼此的官司又開始了。雙方都斥對方的紅罐外包裝侵犯自身權(quán)益，要求停止這種不法行為，并且依法進(jìn)行賠償，直接引起了社會各界的重視。2012年5月廣東高級人民法院開庭審理，審理階段，加多寶方提出鴻道集團(tuán)已經(jīng)以紅罐外觀注冊了專利，且得到相關(guān)專利，當(dāng)庭提供了四十九份證據(jù)。雙方的憑據(jù)都是反不正當(dāng)竟?fàn)幏ㄖ械?條第2款中的相關(guān)規(guī)定。引用的法規(guī)也都是我國現(xiàn)行的反不正當(dāng)競爭法。可各方的出發(fā)點存在差異，加多寶認(rèn)定紅罐包裝是本企業(yè)設(shè)計且經(jīng)過許多年打造而成，具備知名商標(biāo)的屬性，就算之前王老吉商標(biāo)已經(jīng)判給了廣州醫(yī)藥集團(tuán)有限公司，可包裝與商標(biāo)均能夠分離，加多寶該品牌付出巨大寶，廣藥損害了知名商品特有包裝的規(guī)章制度。但廣藥認(rèn)為王老吉的商標(biāo)和包裝不能夠進(jìn)行分離，王老吉的商標(biāo)既然已經(jīng)判給了廣藥，外包裝則需一同判給本企業(yè)。其所說的知名商品依然是王老吉商標(biāo)，卻不是目前的加多寶商標(biāo)。

這個案件最主要的爭議就是：該商品的特有外包裝和王老吉的商標(biāo)可否進(jìn)行分離，是哪方出現(xiàn)了侵權(quán)？王老吉商標(biāo)已經(jīng)在2012年判給了廣藥，廣藥認(rèn)為：產(chǎn)品外包裝從出現(xiàn)開始就已經(jīng)包含了商標(biāo)，商標(biāo)是外包裝核的主要因素與構(gòu)成因素。若判定紅罐外包裝和商標(biāo)不能夠分離，全都判給廣藥，那么基于反不正當(dāng)競爭法中的相關(guān)規(guī)定，則需要求加多寶構(gòu)成侵權(quán)，并賠償損失。而加多寶證詞中包含了紅罐設(shè)計注冊外觀設(shè)計專利，且得到授權(quán)的資料，其于1997年就得到了紅罐設(shè)計專利。基于反不正當(dāng)競爭法中相關(guān)的規(guī)定，鴻道集團(tuán)在該專利到期之后，依然借助市場資本和廣告媒體形勢提升紅罐外包裝的知名度。所以，紅罐外包裝根據(jù)專利到期的產(chǎn)品受到反不正當(dāng)競爭法的維護(hù)。且知識產(chǎn)權(quán)法和反不正當(dāng)競爭法的制定目標(biāo)均是為確保有關(guān)創(chuàng)造者的合法權(quán)益，不會遭受不法侵占，并保障健康穩(wěn)定的市場秩序，進(jìn)而使有關(guān)主體權(quán)益獲得平衡。最終基于利益平衡準(zhǔn)則，加多寶方的鴻道集團(tuán)通過十?dāng)?shù)年的運營使王老吉產(chǎn)品在當(dāng)前市場占據(jù)主導(dǎo)。并且付出大量的資金與勞動資源，其貢獻(xiàn)依然很大。為使彼此的利益平衡，反不正當(dāng)競爭法需維護(hù)付出更多的一方。所以，紅罐外包裝需判給加多寶的鴻道集團(tuán)。

4總結(jié)

綜上所述，對知識產(chǎn)權(quán)法和反不正當(dāng)競爭法的交叉部分，需基于普通的法律競合規(guī)則適用法規(guī)，給予當(dāng)事人選取適用法律的權(quán)利，不僅可以切實有效的處置二者之間的適用關(guān)系和邏輯關(guān)系，還對法律法規(guī)的正常適用有利，同樣滿足司法實踐過程中，二者適用的現(xiàn)實情況。

（指導(dǎo)老師：楊華國）

參考文獻(xiàn)

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篇（5）

一、障礙

我們認(rèn)為，這兩者是否同質(zhì)固然應(yīng)該予以考查。但是，更需要注意到，即使傳統(tǒng)知識和既有知識產(chǎn)權(quán)客體相同，也不能證明它就應(yīng)該在知識產(chǎn)權(quán)范圍內(nèi)受到保護(hù)。因為，知識產(chǎn)權(quán)制度從來就不是，現(xiàn)在也不是保護(hù)智力成果及相關(guān)成就的唯一工具。例如，科學(xué)發(fā)現(xiàn)一般并不受知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)；所謂“公有領(lǐng)域”之中的智力的成果實際上也不受知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)。

其實，用知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)新的客體時需要解決的更關(guān)鍵的前提條件是客體的確定性和主體的確定性。這兩者是成功協(xié)調(diào)利益關(guān)系所不可缺少的前提條件。就客體而言，眾多的概念雖然都各有道理，但都無法準(zhǔn)確在界定作為知識產(chǎn)權(quán)客體的傳統(tǒng)知識到底包括哪些傳統(tǒng)成果，它和不受知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的文明成就的界限何在。而這種邊界的極度模糊性必然使得通過財產(chǎn)權(quán)制度來理清權(quán)利義務(wù)關(guān)系的目標(biāo)落空。

至于主體，也存在類似的問題。僅就學(xué)者們提出的各種建議而言，至少包括以下幾種：國家、民族、社區(qū)和個人等。而事實上，任何一個主體都很難被確認(rèn)為某一區(qū)域內(nèi)傳統(tǒng)知識的唯一的所有人。

值得一提的是，在我國有關(guān)部門起草民族民間文化保護(hù)法的過程中，有一種意見認(rèn)為，國家應(yīng)當(dāng)然地被規(guī)定為唯一的主體，我們認(rèn)為這種具有濃厚國有制色彩的構(gòu)想是需要審慎對待的。

二、作用

我們無意否定知識產(chǎn)權(quán)制度在保護(hù)傳統(tǒng)知識方面的價值。相反，正是由于傳統(tǒng)知識與知識產(chǎn)權(quán)客體之間的深刻的內(nèi)在聯(lián)系，使得知識產(chǎn)權(quán)法成為傳統(tǒng)知識綜合保護(hù)制度的有機組成部分。

原則上，傳統(tǒng)知識中任何一項可以被特定化，能夠確定具體主體的成果，如果符合法定的其他條件，都能夠直接地為知識產(chǎn)權(quán)法所保護(hù)。例如，民間舞蹈可以受到鄰接權(quán)的保護(hù)；傳統(tǒng)標(biāo)記、地理名稱可以受到商標(biāo)法以及反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)；傳統(tǒng)醫(yī)藥、工藝可受到商業(yè)秘密法的保護(hù)；等等。知識產(chǎn)權(quán)法對傳統(tǒng)知識的保護(hù)還常常以一種間接的方式表現(xiàn)出來。即當(dāng)?shù)厝撕戏ǖ乩盟M(jìn)行再創(chuàng)作時，有關(guān)成果受到知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)。在這種情況下，傳統(tǒng)知識所有者雖然并非知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，但是，其利益在以下方面 得到了間接的肯定：文化淵源的確定、完整性的尊重、文化影響力的增加，以及特定情 形下分享經(jīng)濟(jì)利益的機會，等等。當(dāng)然，對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)傳統(tǒng)知識所有人利益的局限性必須保持清醒的認(rèn)識。

三、實踐

事實上，傳統(tǒng)知識本身的復(fù)雜性決定了對它的保護(hù)需要依賴綜合的手段，既需要法律的調(diào)整，也需要政策扶持。略加分析就不難發(fā)現(xiàn)，許多法律都在不同程度上涉及到傳統(tǒng)知識的保護(hù)問題。例如，人權(quán)保護(hù)、文物保護(hù)、環(huán)境保護(hù)、旅游管理及文化市場管理等法律制度。

另外，還有一些專門法律對保護(hù)傳統(tǒng)知識也具有重要意義。例如，1997年5月20日頒布的《傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護(hù)條例》、2000年9月1日實施的《云南省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》等等。

從性質(zhì)上來說，上述諸種法律多屬于公法，其作用方式主要是通過國家支配公共資源，維護(hù)、促進(jìn)傳統(tǒng)知識成就的存續(xù)和繁榮。

篇（6）

中圖分類號:D913 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:2095－4379－(2016)04－0035－03

2010年1月1日，中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)全面啟動。該自貿(mào)區(qū)建成后，中國與東盟各國的貿(mào)易總額達(dá)到世界貿(mào)易總額的百分之十三，成為一個涵蓋十一個國家、19億人口、GDP達(dá)6萬億美元的巨大經(jīng)濟(jì)體。而在自貿(mào)區(qū)建成之前，廣西在2006年就提出了“泛北部灣經(jīng)濟(jì)區(qū)”的地理概念和經(jīng)濟(jì)概念。將東盟中經(jīng)濟(jì)發(fā)展較為迅速的，具有一定發(fā)展?jié)摿Φ膰壹{入這一區(qū)域中，并定期召開泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作論壇，希望通過積極推動泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作，構(gòu)建一個中國—東盟區(qū)域合作新格局。

一、泛北部灣經(jīng)濟(jì)區(qū)概述

北部灣，位于我國南海的西北部，是一個半封閉的海灣，約12．8萬平方公里。東臨我國雷州半島和海南島，北臨廣西，西臨越南，與瓊州海峽和南中國海相連。北部灣三面為陸地環(huán)抱，蘊藏豐富的石油和天然氣資源，漁業(yè)資源也十分豐富。是我國大西南的重要通道，湛江港、防城港、北海港等，都依靠北部灣這一地理優(yōu)勢，發(fā)揮著國際物流的作用。而所謂泛北部灣經(jīng)濟(jì)區(qū)，是于2006年7月在廣西南寧主辦的首屆“環(huán)北部灣經(jīng)濟(jì)合作論壇”中所提出的。論壇提出了構(gòu)建泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)，并依據(jù)地緣經(jīng)濟(jì)概念，超越了單純的地理概念，將環(huán)北部灣經(jīng)濟(jì)合作延伸到隔海相鄰的馬來西亞、新加坡、印度尼西亞、菲律賓、文萊等海上東盟國家，使得這一區(qū)域更為寬泛。泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作是中國與東盟經(jīng)貿(mào)合作關(guān)系在次區(qū)域的進(jìn)一步深化與細(xì)化，對該區(qū)域內(nèi)各個國家及地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展將產(chǎn)生重大而深遠(yuǎn)的影響。身處中國———東盟自由貿(mào)易區(qū)之中，泛北部灣經(jīng)濟(jì)區(qū)已開始成為中國———東盟“一軸兩翼”區(qū)域合作新格局中的重要組成部分。近幾年來，經(jīng)過泛北經(jīng)濟(jì)區(qū)各國共同努力，經(jīng)濟(jì)合作已經(jīng)有了良好的開端，成為東盟合作的新亮點。同時，區(qū)域內(nèi)法律制度的一體化與法律協(xié)調(diào)機制的構(gòu)建的需求也日益顯現(xiàn)，尤其是在知識產(chǎn)權(quán)合作方面尤為明顯。

二、建立泛北部灣經(jīng)濟(jì)區(qū)知識產(chǎn)權(quán)法律協(xié)調(diào)機制的必要性和可能性

隨著中國———東盟自由貿(mào)易區(qū)的建立和泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)這一概念的提出，中國與馬來西亞、新加坡、印尼、越南、泰國、菲律賓和文萊的經(jīng)濟(jì)合作更加密切。2014年雙方貿(mào)易額達(dá)4804億美元，較上年增長8．3%，2014年中國從東盟進(jìn)口2083億美元，增長4．4%;向東盟出口2721億美元，增長11．5%，出口增速遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于進(jìn)口增速。在中國與東盟十國的貿(mào)易額中，馬來西亞、越南、新加坡居前三位。中越雙邊貿(mào)易額的排名由2013年的第五位提升到2014年的第二位，2014年中越貿(mào)易增速達(dá)27．7%，其中中國向越南出口637億美元，進(jìn)口199億美元。經(jīng)濟(jì)合作和國際貿(mào)易的增加，必定意味著知識產(chǎn)權(quán)方面需要不斷的合作和協(xié)調(diào)。然而，就目前現(xiàn)狀而言，泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)之間的知識產(chǎn)權(quán)糾紛也日益增多。一些中國公司和企業(yè)因在當(dāng)?shù)厣婕扒址钢R產(chǎn)權(quán)的行為而被當(dāng)?shù)貓?zhí)法機構(gòu)嚴(yán)厲懲處，還有些中國公司企業(yè)是被其競爭對手侵權(quán)，因兩國之間缺乏行之有效的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)調(diào)機制而無法得到救濟(jì)。如作為摩托車使用大國的越南，在九十年代，中國的摩托車出口量達(dá)到最大化，越南的大街小巷充斥著來自中國的各種摩托車。然而近十年，中國摩托車基本退出越南市場，究其原因，主要是因為越南本國開始大量生產(chǎn)山寨摩托車，質(zhì)量性能雖比中國制造的差，但價格更為低廉。更有甚者，冒用中國各大知名摩托車商標(biāo)，如重慶嘉陵，使得消費者越來越不相信這些中國品牌，轉(zhuǎn)而投向日本品牌，最終導(dǎo)致中國品牌退出，而日本品牌占有絕大多數(shù)的市場占有率。另外，還有江蘇江淮動力股份有限公司的商標(biāo)在印尼被惡意搶注等多起知識產(chǎn)權(quán)的糾紛。我國在不斷加強與泛北部灣各國經(jīng)濟(jì)合作，發(fā)展區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化的同時，知識產(chǎn)權(quán)糾紛案也日益增多。這就要求我國和泛北各國需要盡快協(xié)調(diào)本國國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)法律體系，使得整個泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)法律一體化，只有這樣才能促進(jìn)整個泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)經(jīng)濟(jì)與社會的發(fā)展。目前，世界范圍內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)法律制度的一體化是不可否認(rèn)的趨勢所在。世界各國、各區(qū)域經(jīng)濟(jì)密切聯(lián)系、共同發(fā)展，在知識產(chǎn)權(quán)方面的合作亦然。知識產(chǎn)權(quán)法律制度一體化主要通過各國簽訂雙邊或多邊國際條約等方式來實現(xiàn)。如早在1997年，東盟各成員國在曼谷簽訂《東盟關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作的框架協(xié)議》，該協(xié)議明確加強各成員國在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的合作，探索和建立適合東盟各國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作機制。1997年，東盟知識產(chǎn)權(quán)協(xié)會年會召開，會上各成員國也基本達(dá)成了“嚴(yán)謹(jǐn)且強調(diào)執(zhí)行力”的向歐盟體系學(xué)習(xí)的共識。2010年，共同通過《2011－2015年東盟知識產(chǎn)權(quán)行動計劃》，為實現(xiàn)東盟范圍內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)法的一體化提供了行之有效的行動指南。同時，泛北經(jīng)濟(jì)合作區(qū)各國也參與了世界上絕大多數(shù)的知識產(chǎn)權(quán)國際條約，《巴黎公約》、《伯爾尼公約》以及作為WTO的成員國必須要遵守的《與貿(mào)易相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》(簡稱TRIPs)，作為這些國際條約的共同締約國，為泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)法律一體化提供了可能性。

三、泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)知識產(chǎn)權(quán)法律協(xié)調(diào)的途徑

構(gòu)建泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)知識產(chǎn)權(quán)法律協(xié)調(diào)機制，主要途徑是:從各國知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)狀和保護(hù)水平出發(fā)，順應(yīng)全球知識產(chǎn)權(quán)統(tǒng)一化的潮流，以國際條約作為合作基礎(chǔ)，同時考慮區(qū)域內(nèi)各國知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展的特色和優(yōu)勢，建立知識產(chǎn)權(quán)爭端解決機制，全面推進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的區(qū)域一體化進(jìn)程。

(一)以國際條約作為合作基礎(chǔ)

作為世界上目前最大的貿(mào)易性國際組織，WTO在國際貿(mào)易方面發(fā)揮巨大的作用。泛北部灣各國均已加入WTO，經(jīng)濟(jì)較不發(fā)達(dá)的越南也于2006年加入，因此各國都需要遵守WTO各項協(xié)定，自然包括TRIPs，即《與貿(mào)易相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》。TRIPs是迄今為止在世界范圍內(nèi)對各國知識產(chǎn)權(quán)法律制度影響最大的國際條約。與過去的知識產(chǎn)權(quán)國際條約相比，TRIPs對絕大多數(shù)類型的知識產(chǎn)權(quán)都進(jìn)行了規(guī)定和保護(hù)。在法律制定方面，包括實體性規(guī)定和程序性規(guī)定。也是首個對知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法及其程序作出規(guī)范的國際條約，對侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為的民事責(zé)任、刑事責(zé)任以及保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)措施等都作出明確規(guī)定，同時還引入了WTO爭端解決機制來解決各成員國之間產(chǎn)生的知識產(chǎn)權(quán)糾紛。目前已成為世界各國知識產(chǎn)權(quán)立法的基本準(zhǔn)則，也是處理各成員國間涉及知識產(chǎn)權(quán)問題的主要法律依據(jù)。同時，《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》、《專利合作條約》、《世界版權(quán)公約》等國際條約也為絕大多數(shù)泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作國家所承認(rèn)和參與。另外，作為東盟成員國，還需遵守東盟國家之間所簽署的《東盟關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)合作的框架協(xié)議》以及《東盟知識產(chǎn)權(quán)合作行動計劃》，這些條約都規(guī)定了區(qū)域內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)合作的目標(biāo)、基本原則、合作范圍及爭端解決機制，成為泛北部灣各國知識產(chǎn)權(quán)法律一體化的堅實基礎(chǔ)。

(二)適應(yīng)泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)知識產(chǎn)權(quán)的區(qū)域情況和特色

泛北部灣各國在經(jīng)濟(jì)發(fā)展上來說，絕大多數(shù)仍屬于發(fā)展中國家，具有自己本國的歷史和文化傳統(tǒng)特色。而在國際條約中，鮮少出現(xiàn)對泛北部灣各國特有的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識、民間民族文學(xué)藝術(shù)表達(dá)，如傳說、手工藝品、設(shè)計、音樂、民俗活動、節(jié)慶等文化形式的保護(hù)。因此，以泛北部灣各國自身文化作為基礎(chǔ)，制定和協(xié)調(diào)泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)特有的知識產(chǎn)權(quán)法律制度是非常重要的。如在中國有著上千年歷史的中醫(yī)醫(yī)學(xué)，在西方國家，因為和西方醫(yī)學(xué)理論相差甚遠(yuǎn)，西方各國也沒有對中醫(yī)的基本概念和認(rèn)識，中醫(yī)中涉及到的“經(jīng)脈”、“邪風(fēng)”等概念也無法準(zhǔn)確翻譯成英文，因此很難得到西方各國醫(yī)學(xué)界認(rèn)可，更遑論能對中醫(yī)進(jìn)行相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。但中醫(yī)理論在東南亞國家因為歷史、文化和距離上的原因，卻能得到普遍接受和認(rèn)可，甚至在泰國、越南等國發(fā)展出了具有本國特色的結(jié)合中醫(yī)理論的醫(yī)學(xué)治療方式。因此，對于中醫(yī)醫(yī)學(xué)理論的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，是泛北部灣各國在制定和統(tǒng)一知識產(chǎn)法律時應(yīng)當(dāng)考慮的，也有具有非常高的可能性的。另外，東南亞國家珍稀動植物品種和民間秘方也非常豐富，由于認(rèn)識到了生物和遺傳資源在開發(fā)藥物和相關(guān)工農(nóng)業(yè)產(chǎn)品開發(fā)中的巨大價值，東盟于2000年制定了《關(guān)于獲取生物及遺傳資源的東盟框架協(xié)定草案》，泛北各國制定知識產(chǎn)權(quán)法律制度時亦可以以此為參照，共同保護(hù)本國的生物多樣化和遺傳資源。

(三)構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)爭端解決機制

在《中國—東盟全面經(jīng)濟(jì)合作框架協(xié)定》中提出要建立相關(guān)爭端解決機制，但沒有作出具體且可執(zhí)行的規(guī)定。而《東盟知識產(chǎn)權(quán)合作框架協(xié)定》僅僅制定了協(xié)商條款，當(dāng)出現(xiàn)爭端時只能通過協(xié)商的方式來解決糾紛，也未建立專門負(fù)責(zé)處理法律問題和通過法律手段解決爭端的機構(gòu)。因此，在泛北各方出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)爭端時應(yīng)如何處理，可以適當(dāng)參考中國—東盟自貿(mào)區(qū)的爭端解決機制，但同時仍需要建立特有的爭端解決機制。首先，泛北各國可以先參考利用東盟各國協(xié)商解決的方式，鼓勵爭端雙方積極協(xié)商，尋找各方都能接受的解決方案，以便于經(jīng)濟(jì)、高效地解決爭端。泛北區(qū)域其他國家也可以以斡旋、調(diào)停等方式參與其中。但當(dāng)協(xié)商程序無法進(jìn)行時，還應(yīng)盡快建立一個司法化的知識產(chǎn)權(quán)爭端解決機制，甚至致力于構(gòu)建一個全面、終局的解決爭端機制。作為目前統(tǒng)一化進(jìn)程最快最完善的歐盟，所制定的爭端解決機制十分值得我們學(xué)習(xí)。另外，泛北八國均為世界貿(mào)易組織成員國，因此一旦出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)爭端，爭端雙方若為東盟成員國或中國和另一國，均面臨兩個選擇。兩國可以選擇WTO爭端解決程序或東盟內(nèi)爭端解決機制或中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)的爭端解決程序。因此，泛北區(qū)域內(nèi)非常有必要建立一個知識產(chǎn)權(quán)工作專門小組，由這個小組通過提交報告的方式研究和討論相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法律問題，專門負(fù)責(zé)知識產(chǎn)權(quán)爭端的解決。泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)是一個較新的地域概念和經(jīng)濟(jì)概念，整個區(qū)域的經(jīng)濟(jì)合作和發(fā)展，尤其是在知識產(chǎn)權(quán)方面的合作與法律制度的協(xié)調(diào)尚需長期的實踐和經(jīng)驗累積，構(gòu)建泛北部灣經(jīng)濟(jì)合作區(qū)知識產(chǎn)權(quán)的法律協(xié)調(diào)機制任重而道遠(yuǎn)。

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篇（7）

    為了切實防止和糾正在打擊制假售假、侵犯知識產(chǎn)權(quán)違法犯罪中存在的“以罰代刑”問題，中國的各級檢察機關(guān)將加大立案監(jiān)督力度，把立案監(jiān)督同推動行政執(zhí)法與刑事執(zhí)法相銜接工作機制的建立和完善有機結(jié)合，促進(jìn)依法行政、依法辦案。

    最高人民檢察院有關(guān)負(fù)責(zé)人介紹，當(dāng)前制假售假、侵犯知識產(chǎn)權(quán)違法犯罪案件實際發(fā)生多、查處少；行政處理多、移送司法機關(guān)追究刑事責(zé)任少；查處一般犯罪分子多、追究幕后操縱主犯和查辦職務(wù)犯罪少；判緩刑多、判實刑少的現(xiàn)象仍然比較突出。一些地區(qū)地方保護(hù)主義嚴(yán)重，某些行政執(zhí)法機關(guān)對涉嫌犯罪案件只做行政處罰，搞“以罰代刑”，導(dǎo)致涉嫌犯罪人員逃脫刑事追究。

    有關(guān)負(fù)責(zé)人認(rèn)為，這種打擊不力現(xiàn)象的存在，已經(jīng)成為制假售假、侵犯知識產(chǎn)權(quán)等違法犯罪愈演愈烈的重要原因，必須堅決依法糾正。

    據(jù)了解，中國刑事訴訟法、行政處罰法規(guī)定，檢察機關(guān)對涉嫌犯罪案件是否進(jìn)入刑事程序負(fù)有監(jiān)督職責(zé)，即行政執(zhí)法機關(guān)對涉嫌犯罪的案件不移送公安機關(guān)，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查而不立案偵查的，檢察機關(guān)有依法監(jiān)督的責(zé)任。

    最高人民檢察院新聞發(fā)言人張仲芳說，檢察機關(guān)將與公安機關(guān)、行政執(zhí)法機關(guān)密切配合，及時發(fā)現(xiàn)和掌握制售假冒偽劣商品、侵犯知識產(chǎn)權(quán)的重大犯罪線索，督促有關(guān)執(zhí)法機構(gòu)立案查辦，并及時介入行政執(zhí)法機關(guān)的辦案活動，查詢案件情況、查閱案卷材料，督促行政執(zhí)法機關(guān)及時移送構(gòu)成犯罪的案件，監(jiān)督公安機關(guān)及時立案偵查。

篇（8）

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篇（9）

一、知識經(jīng)濟(jì)與知識產(chǎn)權(quán)

對于我們所面臨的時代的特征，一直便有人試圖歸納，1970年，托夫勒在《第三次浪潮》一書中提出了“后工業(yè)經(jīng)濟(jì)”的說法，奈斯比特1982年的《大趨勢》將之歸納為“信息經(jīng)濟(jì)”，英國福萊斯特1986年在《高技術(shù)社會》中描述為“高技術(shù)經(jīng)濟(jì)”，l990年，聯(lián)合國研究機構(gòu)提出了“知識經(jīng)濟(jì)”的概念，1996年經(jīng)合組織（OECD）則明確定義為“以知識為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)”。根據(jù)其定義，知識經(jīng)濟(jì)是指以知識和信息的生產(chǎn)、分配和使用為基礎(chǔ)，以智力資源為依托，以高科技產(chǎn)業(yè)為支柱，以可持續(xù)發(fā)展為目標(biāo)的經(jīng)濟(jì)。雖然對“知識經(jīng)濟(jì)”這一提法，仍有人持有異議，但其所揭示的內(nèi)涵，已被國際社會廣泛認(rèn)同。

與農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)和工業(yè)經(jīng)濟(jì)相比，知識經(jīng)濟(jì)最大的不同在于，它的繁榮不是直接取決于資源、資本、硬件技術(shù)的數(shù)量、規(guī)模和增量，而是直接依賴于知識或有效信息的積累和利用。在資本積累中更重視知識的積累和能量的釋放。換言之，知識經(jīng)濟(jì)相對于以土地資源為基礎(chǔ)的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)和以原材料、能源為基礎(chǔ)的工業(yè)經(jīng)濟(jì)，更突出知識積累的重要性，并表明未來社會將是以知識為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)。在這樣的社會中，知識和智力發(fā)揮著重大作用，是社會財富增殖的主要源泉。

實際上，在部分發(fā)達(dá)國家，知識經(jīng)濟(jì)已經(jīng)顯示了巨大威力。目前，OECD主要成員國的國內(nèi)生產(chǎn)總值的50%以上來自以知識為基礎(chǔ)的產(chǎn)業(yè)。日本80%的生產(chǎn)性財富是以人的技能和知識為其表現(xiàn)形式的，美國也有60%的生產(chǎn)性財富是人力資本，兩國的知識財富比重高居世界前兩位。在美國，其產(chǎn)值的近一半由5000家軟件企業(yè)創(chuàng)造，而這些企業(yè)中多數(shù)的無形資產(chǎn)已超過其總資產(chǎn)的60%.那些擁有更多知識的企業(yè)和個人也能因此獲得更高的回報，如，1986年方成立的美國在線公司（AOL）前不久便收購了傳媒業(yè)的巨頭、創(chuàng)立逾百年的時代華納公司，而目前世界十大富豪中有6人便來自電腦業(yè)界。絕大多數(shù)國家已經(jīng)認(rèn)識到了這一點，因此更加重視高技術(shù)的開發(fā)、應(yīng)用和保護(hù)。

應(yīng)該說，知識經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生與推進(jìn)離不開全世界范圍內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)制度的制定與實施。從1474年威尼斯共和國頒布第一部專利法算起，世界知識產(chǎn)權(quán)制度已有500多年的歷史；從1883年簽定《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》算起，知識產(chǎn)權(quán)的國際化保護(hù)也已有100多年的歷史。知識產(chǎn)權(quán)制度的發(fā)展與世界工業(yè)化的進(jìn)程是一致的，目前世界上200多個國家和地區(qū)基本上都有了自己的知識產(chǎn)權(quán)法體系，國際上也已經(jīng)形成了20多個公約、協(xié)定。多數(shù)條約的締約方達(dá)到了100個以上，對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍涉及到了專利、商標(biāo)、版權(quán)、商業(yè)秘密、植物新品種、集成電路布圖設(shè)計等，對知識產(chǎn)權(quán)的國際爭端也發(fā)展了有效的解決機制，例如世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）于1994年建立了仲裁與調(diào)解中心；1995年WTO設(shè)立了爭端解決局（DSB）等等?？梢韵胂?，如果沒有知識產(chǎn)權(quán)制度的發(fā)明與進(jìn)步，便不會有工業(yè)經(jīng)濟(jì)時代諸多發(fā)明的問世與廣泛運用，技術(shù)與知識也不可能在世界范圍內(nèi)順利地傳播，工業(yè)經(jīng)濟(jì)更不可能在區(qū)區(qū)幾百年間演進(jìn)到知識經(jīng)濟(jì)。

同時，知識經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，也必將給現(xiàn)行國際知識產(chǎn)權(quán)法律體系提出新的問題。現(xiàn)在的國際知識產(chǎn)權(quán)法律制度，主要是對工業(yè)經(jīng)濟(jì)時代部分產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系的反映與描述，它所規(guī)制的知識尚處在資本的制約下，在社會經(jīng)濟(jì)生活中不占主導(dǎo)地位。而在知識經(jīng)濟(jì)時代，知識將擺脫資本的控制，成為社會最主要的財富，不斷爆炸的知識必然會帶來眾多的糾葛與麻煩，并對社會生活形成極大的沖擊。因此，對“知識”這一資源的妥善安排將成為立法者首先要解決的問題。

二、知識經(jīng)濟(jì)對知識產(chǎn)權(quán)制度的影響

知識經(jīng)濟(jì)對工業(yè)經(jīng)濟(jì)的代替，是人類社會生產(chǎn)力的一次偉大飛躍，也是人類社會結(jié)構(gòu)的一次深刻變革，其影響的廣度與深度將遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過200多年前工業(yè)經(jīng)濟(jì)對農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)的取代。對于其發(fā)展的速度與可能出現(xiàn)的問題，我們現(xiàn)在尚無法精確預(yù)料，正如我們20年前無法預(yù)料互聯(lián)網(wǎng)一樣。然而，從其發(fā)展顯露的端倪，我們卻已經(jīng)能清晰地預(yù)見國際知識產(chǎn)權(quán)制度將受到巨大沖擊。

1、主體逐漸多元

知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系的主體系指參加知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系，在知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。隨著知識經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，接受知識的機會增加，參與知識的創(chuàng)造、傳播、交流和運用的主體也必將逐漸增多，以互聯(lián)網(wǎng)為例，其燦若繁星的BBS公告版使許多人驚喜地發(fā)現(xiàn)了發(fā)言、投稿的好去處，幾乎所有被雜志、報紙拒之門外的文章都能在這里公開發(fā)表，享受世界各地網(wǎng)民的瀏覽、閱讀與點評。傳統(tǒng)傳媒對信息與話語權(quán)的壟斷已經(jīng)一去不再，越來越多的“小人物”擁有了著作權(quán)，成為了著作權(quán)的主體。

在知識經(jīng)濟(jì)時代，知識不僅是社會成員能力的象征，也是獲取財富的主要手段，甚至其本身便是一種為法律所保護(hù)的財富，這便吸引了越來越多的社會成員投入到知識的生產(chǎn)、傳播和轉(zhuǎn)讓過程中。這一點已為世界上多數(shù)企業(yè)認(rèn)識，因此也更加重視技術(shù)的創(chuàng)造、產(chǎn)品的研發(fā)和產(chǎn)權(quán)的保護(hù)工作。例如，韓國浦項鋼鐵公司每年申請的專利約2000件，美國微軟公司無形資產(chǎn)和有形資產(chǎn)的比例達(dá)到了70%對30%，我國的海爾集團(tuán)近年來也以每天申請一項專利的速度，成為國內(nèi)無形資產(chǎn)擁有量最多的企業(yè)之一。

OECD的報告《以知識為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)》認(rèn)為，在知識經(jīng)濟(jì)條件下，科學(xué)技術(shù)的體制化促成了科學(xué)系統(tǒng)的形成，該科學(xué)系統(tǒng)將承擔(dān)起主要的創(chuàng)新活動，它具有以下兩個特點：

（1）它是由公共研究機構(gòu)、高等學(xué)校、大型企業(yè)，尤其是高技術(shù)企業(yè)構(gòu)成的，具有知識生產(chǎn)、傳播與轉(zhuǎn)讓功能的國家創(chuàng)新體系。這種創(chuàng)新體系與傳統(tǒng)的松散型的線性體系不同，它具有緊密型的矩陣式結(jié)構(gòu)。在這一結(jié)構(gòu)中，不僅大學(xué)、研究機構(gòu)、企業(yè)在全社會具有緊密的聯(lián)系，而且企業(yè)之間也打破了生產(chǎn)、傳播與轉(zhuǎn)讓的界限，形成了有機的知識網(wǎng)絡(luò)。由于科學(xué)系統(tǒng)的整體性，創(chuàng)新活動將跨行業(yè)、跨部門、跨地區(qū)甚至跨國界地進(jìn)行，其整體功能則是知識生產(chǎn)、傳播與轉(zhuǎn)讓三者之間的互動。

（2）它是由產(chǎn)業(yè)界、政府、科學(xué)界之間相互聯(lián)系、相互作用構(gòu)成的國家創(chuàng)新體系。其中，政府作為科技與產(chǎn)業(yè)政策的制定者、基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)者和科技投資的主體，將成為這個體系的主要支持系統(tǒng)。

由此可以看出，高度組織的、系統(tǒng)化的知識創(chuàng)造、應(yīng)用和管理活動將是知識經(jīng)濟(jì)時代的基本要求，這一過程必然從最廣泛的意義上吸納社會各界的加入，政府在其中將發(fā)揮重大作用。

2、客體日益多樣

知識產(chǎn)權(quán)的客體，一般指人的智力創(chuàng)造成果，也稱“知識產(chǎn)品”。在工業(yè)經(jīng)濟(jì)時代，典型的知識產(chǎn)權(quán)客體包括發(fā)明、外觀設(shè)計、商標(biāo)以及各類文學(xué)藝術(shù)作品。而隨著時代的發(fā)展、技術(shù)的進(jìn)步和生活的漸趨豐富，人們探索的對象必將大大拓展，智力創(chuàng)造的領(lǐng)域也將實現(xiàn)一個又一個的突破。現(xiàn)在人們對世界的認(rèn)識，在微觀方面，已深入到了夸克，在宏觀方面，已到達(dá)了火星。自然，知識產(chǎn)權(quán)所需要面臨的對象，也必將不斷擴大。

首先，生物技術(shù)的不斷突破，給知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域提出了新的課題。

生物技術(shù)的迅速發(fā)展，是“二戰(zhàn)”以后的事情。對于層出不窮的動、植物和微生物新品種，一些國家在專利法中作出規(guī)定，可對之授予專利；但更多的國家還沒有引起足夠的重視，或者僅給予不完全的保護(hù)。1961年，一些發(fā)達(dá)國家締結(jié)了一個《保護(hù)植物新品種國際公約》，但該公約在國際上并沒有引起太大的反響。1977年，世界知識產(chǎn)權(quán)組織主持締結(jié)了《微生物備案取得國際承認(rèn)條約》，并制定了條約的實施條例及附件，該公約于1980年生效。然而該公約調(diào)整的范圍十分狹窄，僅解決微生物專利備案中的一個特殊問題，即由于微生物容易死亡，權(quán)利人向?qū)＠麢C關(guān)提交活體很不方便，費用也很高，尤其當(dāng)同時向幾個外國申請專利的時候。為了解決這一問題，公約建立了一種國際合作制度，使申請人只需向國際承認(rèn)的一個微生物保藏機構(gòu)提交保藏，就足以使他向所有締約國的專利機構(gòu)辦理專利申請的程序，而無需向所有締約國重復(fù)提交保藏。該公約實際上只是《巴黎公約》的補充，參加的國家也不多，到1998年1月締約國還只有42個，這便限制了它調(diào)整日新月異的生物技術(shù)的能力。時至今日，轉(zhuǎn)基因食品正被大量創(chuàng)造和消費，克隆技術(shù)已取得了突破性的進(jìn)展，有人正躍躍欲試地要在人類身上進(jìn)行實驗，生物技術(shù)還被廣泛運用于醫(yī)藥、化工、探礦等活動中，它們在人類社會中所引起的爭論遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了知識產(chǎn)權(quán)的范圍，但卻必然會首先在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域有所反映。不論爭論結(jié)果如何，知識產(chǎn)權(quán)調(diào)整的對象將漸趨擴大是確定無疑的事情。

其次，計算機和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的進(jìn)步使知識產(chǎn)權(quán)的客體不斷膨脹。

《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》簽定后半個多世紀(jì)，人類誕生了電腦。到1972年，菲律賓在其版權(quán)法中第一個明文把“計算機程序”列為“文學(xué)藝術(shù)作品”中的一項。隨后，美國于1980年、匈牙利于1983年、澳大利亞及印度于1984年先后把計算機程序或計算機軟件列為版權(quán)法的保護(hù)客體。在20年的時間里，世界上主要使用計算機的國家和地區(qū)，如日本、法國、新加坡、加拿大等等，基本上全部接受了以版權(quán)法來保護(hù)計算機軟件，另外一些國家則采取專利權(quán)的保護(hù)形式。但時至今日，世界范圍內(nèi)對軟件的保護(hù)仍不盡如人意，尤其在發(fā)展中國家，盜版仍很猖獗，因此一些國家（如韓國）發(fā)明了工業(yè)版權(quán)的概念，以給予軟件單獨的保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)上需要確立的客體則更多。例如，目前互聯(lián)網(wǎng)上的域名的地位已經(jīng)發(fā)揮著相當(dāng)于商標(biāo)的作用，但還沒有取得類似于商標(biāo)的法律地位。對于網(wǎng)絡(luò)上不斷發(fā)生的域名搶注和域名沖突事件，已經(jīng)引起了不少學(xué)者、組織和政府的注意，而其解決方法看來只能是確立域名的知識產(chǎn)權(quán)客體地位，賦予其不低于商標(biāo)的法律保護(hù)。1997年5月，在日內(nèi)瓦包括我國在內(nèi)的約150位來自世界各國和地區(qū)的代表簽署了《Internet域名系統(tǒng)通用頂級域諒解備忘錄》，對這一問題初步達(dá)成了共識。

再次，隨著技術(shù)的進(jìn)步、生活的豐富及各國對法律的理解趨同，一些傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)概念的外延得到了擴大，或者部分國家的概念被多數(shù)國家接受，成為普遍意義上的概念。

例如，看看我們現(xiàn)在對著作權(quán)、發(fā)明的列舉，與一個多世紀(jì)前它們被發(fā)明時的認(rèn)識就有很大不同。又如，“商品化權(quán)”本是英美法系的特有概念，多數(shù)國家的知識產(chǎn)權(quán)法對之不予認(rèn)同。但20世紀(jì)60年代日本遇到了一個棘手的問題，其“鐵臂阿童木”的動畫形象雖可受版權(quán)法保護(hù)，但對“阿童木”這一名稱的保護(hù)卻無法可依，為此日本的知識產(chǎn)權(quán)法添補了“商品化權(quán)”這一概念。我國其實也面臨相同的問題，例如，前不久的江蘇“三毛集團(tuán)”擅用“三毛”漫畫形象案等?？梢酝茰y，商品化權(quán)將在更多的國家成為現(xiàn)實。

3、制度漸趨更新

知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)明，從一開始是基于如下三個理念：一是使知識成果的創(chuàng)造者、使用者同交易雙方共同達(dá)成一致，降低不合理的損失；二是使產(chǎn)權(quán)明晰，信息公開，交易成本費用降低，節(jié)約資源；三是激發(fā)全社會的創(chuàng)造性，促進(jìn)人類更好地和最大限度地使用社會成果，推動技術(shù)進(jìn)步，知識進(jìn)展和生產(chǎn)力的發(fā)展。知識產(chǎn)權(quán)的一整套制度便是由此而設(shè)計出來，但成型于19世紀(jì)的這套制度是很難完全適應(yīng)21世紀(jì)的社會現(xiàn)實的。

例如，按照各國著作權(quán)法的通例和版權(quán)國際公約的規(guī)定，為了個人學(xué)習(xí)、研究或欣賞，復(fù)制一部已經(jīng)發(fā)表的作品，屬于“合理使用”，無須向著作權(quán)人支付報酬。但隨著信息傳播技術(shù)的發(fā)展，用戶從互聯(lián)網(wǎng)等電子信息網(wǎng)絡(luò)上復(fù)制作品以供自己使用的情況非常普遍，有著作權(quán)的作品以數(shù)字化形式存貯后難以甚至無法控制侵權(quán)行為，著作權(quán)保護(hù)成了一句空話。因此不少國家已放棄了“合理使用”制度，一些國家的法律將“私人復(fù)制”和“家庭復(fù)制”的“合理使用”變?yōu)椤胺ǘㄔS可”，即允許復(fù)制，但應(yīng)向版權(quán)所有者支付報酬。報酬的標(biāo)準(zhǔn)由政府規(guī)定，或由版權(quán)集體管理機構(gòu)與電子信息網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者簽訂合同約定。

又如，知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)是有一定保護(hù)期限的，超過期限，其權(quán)利客體便進(jìn)入公有領(lǐng)域，任何人都可以無償占有、使用而不構(gòu)成侵權(quán)。合理的保護(hù)期限應(yīng)兼顧權(quán)利人的利益和促進(jìn)社會進(jìn)步。現(xiàn)行的《伯爾尼公約》規(guī)定版權(quán)保護(hù)期是作者有生之年加死亡后50年，《商標(biāo)注冊條約》規(guī)定以10年為期，《歐洲專利公約》規(guī)定發(fā)明專利的保護(hù)期為自申請日起20年。這些規(guī)定是適應(yīng)工業(yè)經(jīng)濟(jì)條件的，但在知識經(jīng)濟(jì)時代，信息傳播交流的范圍速度遠(yuǎn)非傳統(tǒng)環(huán)境可比，知識、技術(shù)的老化周期變短、淘汰頻繁，智力成果的無形損耗也大為加劇。因此，現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)期限的規(guī)定在知識經(jīng)濟(jì)時代表現(xiàn)出明顯的不相適應(yīng)，有進(jìn)一步更新的必要。當(dāng)然，知識產(chǎn)權(quán)制度的更新，并不會動搖知識產(chǎn)權(quán)的目的和基本功能，相反，它是促使知識產(chǎn)權(quán)制度更好地發(fā)揮作用的必然趨勢。

4、地位不斷提高

現(xiàn)在民事法律關(guān)系的客體包括物、債和知識。物權(quán)是民事法律關(guān)系中最主要的權(quán)利，數(shù)千年來它構(gòu)成了整個民事法律制度的基礎(chǔ)，也是私法體系的核心所在。知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利概念便是從物的所有權(quán)借用過來的，其完整的制度構(gòu)建離不開物權(quán)這一法律框架。所以至今仍有學(xué)者認(rèn)為民事法律關(guān)系的客體只有物和行為兩類。

物權(quán)之所以成為民事法律關(guān)系的核心，就在于它在社會生活中的突出地位。在農(nóng)業(yè)社會和工業(yè)社會，財富主要是以物的形式表現(xiàn)出來，資本及其實物形態(tài)，包括原材料、能源和物質(zhì)產(chǎn)品等，是社會成員占有、使用、分配和交換的主要對象。在這種實物經(jīng)濟(jì)中，人們在經(jīng)濟(jì)活動中發(fā)生的法律關(guān)系，自然主要是以物為中心的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，知識作為一種無形資產(chǎn)，只不過是受資本驅(qū)使的一種外在力量罷了。

然而，在知識經(jīng)濟(jì)條件下，知識擺脫了對物的附庸關(guān)系，成為社會財富的主要源泉，對知識的占有與使用也成為社會關(guān)系的主要內(nèi)容。誰先占有知識，誰擁有更多的知識，誰就將取得更多的財富。現(xiàn)在，地大物博的國家，如俄羅斯、印度正大舉借債，成了有名的窮國；而地小物缺、資源匱乏的新加坡、日本倒是公認(rèn)的富國。在私人方面，世界首富也早就不是什么石油大王、房地產(chǎn)大王，而是白手起家、靠網(wǎng)絡(luò)和軟件掙錢的甲骨文公司董事長埃文森和大名鼎鼎的蓋茨。在中國，前幾年我們還津津樂道的首鋼、二汽等大型企業(yè)，現(xiàn)在已經(jīng)被聯(lián)想集團(tuán)等高科技企業(yè)甩在身后了。

因此，可以想見，在知識經(jīng)濟(jì)社會，知識將取代物成為民事法律關(guān)系的主要客體，知識產(chǎn)權(quán)將取代物權(quán)和債權(quán)成為法律保護(hù)的主要民事權(quán)利，知識產(chǎn)權(quán)制度將成為民事法律體系中的基礎(chǔ)與核心。從20世紀(jì)90年代開始，西方各國制定了大量以知識產(chǎn)權(quán)為調(diào)整對象的法律，“軟件”、“半導(dǎo)體芯片”、“掩膜”、“套錄”等高技術(shù)名詞頻繁地出現(xiàn)在法律中。1992年，法國頒布了《知識產(chǎn)權(quán)法典》，使知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)范獨立出來，取得了與《民法典》平起平坐的地位，這便是知識產(chǎn)權(quán)地位將不斷提高的一個信號。

三、建立知識經(jīng)濟(jì)時代的國際知識產(chǎn)權(quán)法

知識經(jīng)濟(jì)時代也是全球化的時代，它的產(chǎn)生有賴于全球化的推動，也必將進(jìn)一步促進(jìn)全球化的發(fā)展。正如總書記于1998年8月28日在我國外交部第九次使節(jié)會議上所指出的，當(dāng)前“在國際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中，一個引起人們普遍關(guān)注的趨勢，就是經(jīng)濟(jì)全球化。經(jīng)濟(jì)全球化作為世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀趨勢，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的，任何國家也回避不了?！彼木唧w表現(xiàn)包括：世界市場經(jīng)濟(jì)體系迅速擴大，世界多邊貿(mào)易體制形成，傳統(tǒng)的國際分工演變?yōu)槭澜缧缘姆止?，生產(chǎn)活動全球化、金融活動全球化和投資自由化迅猛發(fā)展，各國金融融合進(jìn)程加快，等等。

相應(yīng)地，在法律領(lǐng)域，國際條約越來越多，調(diào)整范圍越來越廣，調(diào)整的力度也越來越大。作為具有巨大潛力的國際知識產(chǎn)權(quán)立法，不可能悖離這一趨勢。另外，從知識本身的發(fā)展來說，任何國家不可能在所有的高新技術(shù)領(lǐng)域全面領(lǐng)先，必須相互補充、相互協(xié)作，而且出于贏利的需要和科技所提供的便利，知識和知識產(chǎn)品將更快更多地在全世界蔓延，一國的知識產(chǎn)權(quán)法不可能對權(quán)利人實現(xiàn)完整的權(quán)利保護(hù)。

知識產(chǎn)權(quán)的國際立法是從19世紀(jì)80年代開始的，自從1883年《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》以來，國際社會在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域已經(jīng)締結(jié)了20多個條約，涉及的內(nèi)容幾乎覆蓋了知識產(chǎn)權(quán)的所有領(lǐng)域，然而，其調(diào)整的力度卻不可高估。目前在知識產(chǎn)權(quán)上發(fā)揮根本作用的仍是各國的國內(nèi)法。

篇（10）

二、反壟斷法對知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中新的壟斷行為的規(guī)制

被關(guān)注市場經(jīng)濟(jì)下的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)、信息產(chǎn)業(yè)、基因工程產(chǎn)業(yè)與知識產(chǎn)權(quán)具有密切的關(guān)系，因為知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)能促進(jìn)其發(fā)展，如果不依賴知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)，難以實現(xiàn)這些產(chǎn)業(yè)的快速發(fā)展。然而，市場是自由競爭的市場，高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展，離不開公平的市場環(huán)境，對于知識產(chǎn)權(quán)這種法定的“壟斷權(quán)”，不能提供過高的法律保護(hù)，利用反壟斷法對其進(jìn)行規(guī)制，打破、抑制和消除壟斷。第四次技術(shù)革命肇始于二十世紀(jì)八十年代，創(chuàng)新標(biāo)志為信息技術(shù)革命和生物技術(shù)革命，對知識產(chǎn)權(quán)法律制度的影響是前所未有的，促進(jìn)技術(shù)發(fā)明與創(chuàng)新是知識產(chǎn)權(quán)制度的一種設(shè)計，從其產(chǎn)生之日起就受到一次次技術(shù)革命的深刻影響。知識產(chǎn)權(quán)法律必須應(yīng)對法律限制與法律保護(hù)兩個層面，在法律保護(hù)層面，應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)新客體的不斷擴張和新的侵權(quán)行為的出現(xiàn)，對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的要求更多更高；知識經(jīng)濟(jì)條件下，知識產(chǎn)權(quán)制度更有助于壟斷的形成，在反壟斷和法律限制層面，知識產(chǎn)權(quán)法已成為高新技術(shù)企業(yè)限制競爭的主要手段，尤其是對信息產(chǎn)業(yè)和基因工程產(chǎn)業(yè)。信息產(chǎn)業(yè)對統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)和互聯(lián)互通的高要求超過任何一種產(chǎn)業(yè)，全球的電腦要聯(lián)在一起，各種設(shè)備的硬件、軟件都必須是統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)而且互相兼容、共享。然而，資金和技術(shù)占優(yōu)勢的企業(yè)，往往擁有大量知識產(chǎn)權(quán)，然后把各類創(chuàng)新技術(shù)申請為專利，再把網(wǎng)絡(luò)設(shè)備上升為統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，實施壟斷。沒有資金和技術(shù)優(yōu)勢的企業(yè)，進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)設(shè)備供應(yīng)市場較晚，其處境非常艱難：如果堅持原來的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，所生產(chǎn)的產(chǎn)品要實現(xiàn)與現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)的互聯(lián)互通與兼容是不可能的，將找不到銷路，生產(chǎn)經(jīng)營的目的將無法實現(xiàn)；如堅持原來確定的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，就可能會侵犯別人的專利權(quán)。這樣以來，新企業(yè)不得不拿錢向老企業(yè)購買專利權(quán)，這樣做盡管會增加產(chǎn)品的生產(chǎn)成本，但老企業(yè)為實現(xiàn)壟斷而拒絕出讓。對自由競爭的市場的危害是極大的，這種高市場占有率加高了進(jìn)入市場的壁壘，使信息產(chǎn)業(yè)的壟斷表現(xiàn)出極大的穩(wěn)定性。生物工程產(chǎn)業(yè)將會成為基因工程產(chǎn)業(yè)在二十一世紀(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)，生命科學(xué)和生物技術(shù)將是二十一世紀(jì)的帶頭學(xué)科之一。生物制藥產(chǎn)業(yè)的源頭、生長點和產(chǎn)業(yè)制高點在于基因技術(shù)，對基因技術(shù)的研究已成為全世界矚目的焦點，拓展基因技術(shù)將是二十一世紀(jì)制藥企業(yè)新產(chǎn)品開發(fā)的基礎(chǔ)。比爾•蓋茨預(yù)言，下一個世界級的富人將在基因研究領(lǐng)域?；蛸Y源是有限性的，加上生物產(chǎn)業(yè)的前景美好，爭奪基因的大戰(zhàn)不可避免?；蛴邢?，具有商業(yè)價值和醫(yī)學(xué)價值的基因就更加有限。資金和技術(shù)具有優(yōu)勢的企業(yè)利用知識產(chǎn)權(quán)對實施生物工程產(chǎn)業(yè)進(jìn)行壟斷，盡管基因技術(shù)的科學(xué)研究和發(fā)展依靠知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度巨大的推動作用，現(xiàn)代社會，在基因資源領(lǐng)域人類正在搶占先機，誰獲取的基因數(shù)量最多，誰的公司企業(yè)和效率最高，未來的生物和制藥產(chǎn)業(yè)市場就有可能被誰壟斷。企業(yè)為了強化自己的競爭力，通過基因相關(guān)開發(fā)和研究，獲得更多的基因?qū)＠麢?quán)，都在通過現(xiàn)代企業(yè)制度進(jìn)行合并、改組及建立新的聯(lián)盟。爭奪基因資源的目的，在于對具有商業(yè)價值的基因?qū)＠麢?quán)的爭奪，還在于壟斷基因的開發(fā)、研究和利用?；蛟\斷、基因藥物、基因治療商業(yè)開發(fā)利用的空間大小，決定于是否擁有基因?qū)＠麢?quán)，誰擁有基因?qū)＠麢?quán)誰就會奪得先機、占領(lǐng)制高點。搶占、瓜分有限的基因資源，這一次性的分配決定人類在進(jìn)行一場“戰(zhàn)爭”。“戰(zhàn)爭”的勝利者擁有專利權(quán)者對基因應(yīng)用領(lǐng)域的絕對壟斷權(quán)，我們刻不容緩要研究的課題是，如何利用反壟斷法來規(guī)制全球企業(yè)花巨資而獲取的這種專利壟斷權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域新的壟斷問題的解決，體現(xiàn)為競爭法具體控制措施在實踐中的應(yīng)用，典型案例如歐盟1995年的買吉爾案，買吉爾電視指南公司要創(chuàng)辦一個綜合性電視指南周刊，介紹愛爾蘭和英國廣播電視節(jié)目內(nèi)容和預(yù)報電視節(jié)目時間，需BBC、RTE以及ITP三家公司的電視節(jié)目預(yù)告表。BBC、RTE以及ITP三家公司卻拒絕向買吉爾許可使用電視節(jié)目一周的預(yù)告權(quán)。買吉爾公司向歐共體委員會提出控告，認(rèn)為BBC、RTE以及ITP三公司拒絕許可使用節(jié)目預(yù)告表版權(quán)的行為，違反“歐共體條約”。歐共體委員會認(rèn)為，BBC、RTE以及ITP三公司拒絕授予版權(quán)的行為構(gòu)成違法，責(zé)成該三公司允許刊登其每周節(jié)目預(yù)告表，允許收取費用。歐共體委員會的意見得到了法院的支持；在二審中，歐共體委員會和初審法院的意見仍然得到支持。該案的判決確認(rèn)了這樣的規(guī)則：行使各項知識產(chǎn)權(quán)的行為，只要構(gòu)成了濫用市場支配地位，就要受到歐共體競爭法的規(guī)制，表明了《歐共體條約》將更廣泛地涉及知識產(chǎn)權(quán)的行使領(lǐng)域。美國是知識產(chǎn)權(quán)大國，對知識產(chǎn)權(quán)奉行的政策是高標(biāo)準(zhǔn)、嚴(yán)保護(hù)，但近年來也出現(xiàn)不少對信息產(chǎn)業(yè)、醫(yī)藥中專利權(quán)濫用行為予以限制的案例。2001年“911•事件”后不久，美國出現(xiàn)炭疽恐慌。西普洛是德國拜耳公司的抗炭疽藥物，在美國批準(zhǔn)的唯一用來治療炭疽病毒的專利藥品，美國國民強烈要求中止拜耳公司對西普洛的專利權(quán)。根據(jù)TRIPS協(xié)議的規(guī)定，美國可以在此時啟動強制許可。最后，美國衛(wèi)生部將“強制許可”作為談判的砝碼，成功地迫使拜耳公司大幅度降低了西普洛的價格。2002年6月，飛利浦請求美國國際貿(mào)易委員會調(diào)查19家信息產(chǎn)品生產(chǎn)商侵犯其6項專利權(quán)一案，要求美國國際貿(mào)易委員會頒布永久性禁令，阻止這些企業(yè)將產(chǎn)品銷往美國。該機構(gòu)經(jīng)歷14個月的審查，于2003年10月做出初步判決：認(rèn)定飛利浦構(gòu)成美國專利權(quán)濫用而不得行使相關(guān)權(quán)利。