序論：好文章的創(chuàng)作是一個(gè)不斷探索和完善的過(guò)程，我們?yōu)槟扑]十篇違約合同范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來(lái)更深刻的閱讀感受。

篇（1）

買賣雙方本著平等互利、協(xié)商一致的原則，簽訂本合同，以資雙方信守執(zhí)行。

第一條 商品名稱、種類、規(guī)格、單位、數(shù)量

____________________________________

第二條 商品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)商品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)可選擇下列第____項(xiàng)作標(biāo)準(zhǔn)：

1.附商品樣本，作為合同附件。

2.商品質(zhì)量，按照________標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。(副品不得超過(guò)____%)。

3.商品質(zhì)量由雙方議定。

第三條 商品單價(jià)及合同總金額

1.商品定價(jià)，買賣雙方同意按________定價(jià)執(zhí)行。如因原料、材料、生產(chǎn)條件發(fā)生變化，需變動(dòng)價(jià)格時(shí)，應(yīng)經(jīng)買賣雙方協(xié)商。否則，造成損失由違約方承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

2.單價(jià)和合同總金額：_________________________。

第四條 包裝方式及包裝品處理__________________________________________。

(按照各種商品的不同，規(guī)定各種包裝方式、包裝材料及規(guī)格。包裝品以隨貨出售為原則;凡須退還對(duì)方的包裝品，應(yīng)按鐵路規(guī)定，訂明回空方法及時(shí)間，或另作規(guī)定。)

第五條 交貨方式

1.交貨時(shí)間：__________________。

2.交貨地點(diǎn)：_______________________________________。

3.運(yùn)輸方式：_______________________________________。

第六條 驗(yàn)收方法___________________________。

(按照交貨地點(diǎn)與時(shí)間，根據(jù)不同商品種類，規(guī)定驗(yàn)收的處理方法。)

第七條 預(yù)付貨款(根據(jù)不同商品，決定是否預(yù)付貨款及金額。)

第八條 付款日期及結(jié)算方式______________。

第九條 運(yùn)輸及保險(xiǎn)__________________。

(根據(jù)實(shí)際情況，需委托對(duì)方代辦運(yùn)輸手續(xù)者，應(yīng)于合同中訂明。為保證貨物途中的安全，代辦運(yùn)輸單位應(yīng)根據(jù)具體情況代為投保運(yùn)輸險(xiǎn)。)

第十條 運(yùn)輸費(fèi)用負(fù)擔(dān)_______________________。

第十一條 違約責(zé)任

1.買方延付貨款或付款后賣方無(wú)貨。使對(duì)方造成損失，應(yīng)償付對(duì)方此批貨款總價(jià)____%的違約金。

2.賣方如提前或延期交貨或交貨不足數(shù)量者，賣方應(yīng)償付買方此批貨款總值____%的違約金。買方如不按交貨期限收貨或拒收合格商品，亦應(yīng)按償付賣方此批貨款總值____%的違約金。任意一方如提出增減合同數(shù)量，變動(dòng)交貨時(shí)間，應(yīng)提前通知對(duì)方，征得同意，否則應(yīng)承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

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3.賣方所發(fā)貨品有不合規(guī)格、質(zhì)量或霉?fàn)€等情況，買方有權(quán)拒絕付款(如已付款，應(yīng)訂明退款退貨辦法)，但須先行辦理收貨手續(xù)，并代為保管和立即通知賣方，因此所發(fā)生的一切費(fèi)用損失，由賣方負(fù)責(zé)，如經(jīng)賣方要求代為處理，并須負(fù)責(zé)迅速處理，以免造成更大損失，其處理方法由雙方協(xié)商決定。

4.約定的違約金，視為違約的損失賠償。雙方?jīng)]有約定違約金或者預(yù)先賠償額的計(jì)算方法的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。

第十二條 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，并在合理期限內(nèi)提供有關(guān)機(jī)構(gòu)出具的證明，可以全部或部分免除該方當(dāng)事人的責(zé)任。

第十三條 本合同在執(zhí)行中發(fā)生糾紛，簽訂合同雙方不能協(xié)商解決時(shí)，可向人民法院提出訴訟。(或申請(qǐng)______仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的解決)

第十四條 合同執(zhí)行期間，如因故不能履行或需要修改，必須經(jīng)雙方同意，并互相換文或另訂合同，方為有效。

·樓房買賣合同 | ·軟件買賣合同 | ·二手車輛買賣合同

·車位車庫(kù)買賣合同 | ·鋼材買賣合同 | ·木材買賣合同

買方：(蓋章)_________________

法定代表人：(蓋章)___________

開(kāi)戶銀行及帳號(hào)：_______________

__________年________月_______日

賣方：(蓋章)_________________

法定代表人：(蓋章)___________

篇（2）

1、實(shí)際履行;

2、采取補(bǔ)救措施;

3、賠償損失;

篇（3）

預(yù)期違約制度發(fā)端于19世紀(jì)的英美法，1999年被引入我國(guó)《合同法》，并以專門的條文加以規(guī)定，完善了我國(guó)合同違約形態(tài)體系，使債權(quán)人的利益得到更好的保障，成為我國(guó)一項(xiàng)重要的合同法制度。盡管如此，由于《合同法》對(duì)預(yù)期違約條文規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)陋，理論界和實(shí)務(wù)界都莫衷一是、爭(zhēng)議很大。因此，筆者從分析預(yù)期違約制度的起源入手，就預(yù)期違約制度的概念、理論基礎(chǔ)、特征、形態(tài)、構(gòu)成要件、法律后果等相關(guān)制度的關(guān)系等若干問(wèn)題進(jìn)行深入、細(xì)致的闡述，從而進(jìn)一步指出了我國(guó)《合同法》關(guān)于預(yù)期違約制度規(guī)定的進(jìn)步與缺憾，并提出了自已的粗陋看法與淺拙建議，以期拋磚引玉。

關(guān)鍵詞：預(yù)期違約拒絕履行合同法

前言

預(yù)期違約，亦稱先期違約，預(yù)先違約，它起源于19世紀(jì)的英美法，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期發(fā)展，先已成為英美現(xiàn)代合同法的一項(xiàng)重要制度。由于預(yù)期違約制度充分體現(xiàn)了合同法上的誠(chéng)實(shí)信用原則及公平原則，它對(duì)平衡合同雙方當(dāng)事人的利益具有重要意義，同時(shí)預(yù)期違約救濟(jì)措施不僅可以有效減少實(shí)際違約所造成的損失，而且還可以及時(shí)解決合同糾紛，從而在很大程度上避免社會(huì)資源的人為浪費(fèi)。因此預(yù)期違約制度對(duì)世界上許多國(guó)家的立法都產(chǎn)生了重大的影響。1999年我國(guó)《合同法》為了加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)，在立法時(shí)充分借鑒了英美法和《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》行之有效的經(jīng)驗(yàn)，在規(guī)定不安抗辯權(quán)等制度的同時(shí)，在法律條文中確立了預(yù)期違約制度。但由于《合同法》就預(yù)期違約的規(guī)定條文過(guò)于簡(jiǎn)陋，因此在理論上和實(shí)踐操作中都產(chǎn)生很大爭(zhēng)議。

預(yù)期違約（Anticipatorybreach）起源于英美法，也是英美法所獨(dú)有的制度。預(yù)期違約制度自確立以來(lái)，對(duì)當(dāng)今世界許多國(guó)家的合同立法及實(shí)踐都產(chǎn)生了重大的影響。但由于我國(guó)法律一直受大陸法系的影響，故對(duì)英美法的預(yù)期違約規(guī)則涉及較少。后來(lái)雖然我國(guó)參與締結(jié)的《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》中對(duì)預(yù)期違約進(jìn)行了專門規(guī)定，但對(duì)我國(guó)民事法學(xué)研究未產(chǎn)生足夠影響。直到90年代，我國(guó)學(xué)者才對(duì)預(yù)期違約規(guī)則進(jìn)行研究。1999年我國(guó)《合同法》首次明確對(duì)預(yù)期違約制度以法律條文的形式加以規(guī)定。

（一）、概念

預(yù)期違約是指在合同的履行期限到來(lái)之前，一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人明確提出自己已經(jīng)不能履行合同的義務(wù)，或者以自己的行為明確表明不履行合同的義務(wù)。在預(yù)期違約的情況下，相對(duì)人可以在合同履行期限屆滿前要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任。

對(duì)于預(yù)期違約的定義，國(guó)內(nèi)學(xué)者習(xí)慣于將預(yù)期違約分成明示毀約和默示毀約，然后再對(duì)明示毀約和默示毀約分別進(jìn)行定義，如王利明教授認(rèn)為“預(yù)期違約，亦稱先期違約，包括明示毀約和默示毀約兩種。所謂明示毀約是指在合同履行期限到來(lái)之前，一方當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由而明確肯定地向另一方當(dāng)事人表示他將不履行合同。所謂默示毀約是指在履行期限到來(lái)之前，一方當(dāng)事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在履行期限到來(lái)時(shí)，將不履行或不能履行合同，而另一方又不愿提供必要的履行擔(dān)保?！倍鴹钣狼逭J(rèn)為“預(yù)期違約指的是下述兩種情形：在合同有效成立后至合同約定的履行期屆滿前，一方當(dāng)事人明確肯定地向另一方當(dāng)事人明示其將不按約定履行合同義務(wù)；或者另一方當(dāng)事人的自身行為或客觀事實(shí)默示其將不能依照約定履行合同義務(wù)。”雖然兩人對(duì)預(yù)期違約定義的表述存在一定差異，但筆者認(rèn)為兩者所表達(dá)的意思卻基本一致。

（二）、理論基礎(chǔ)

1、預(yù)期違約制度的理論基石是誠(chéng)實(shí)信用原則。在合同法上，誠(chéng)實(shí)信用原則要求合同雙方當(dāng)事人在訂立合同、履行合同，以及合同終止后的全過(guò)程中，都要誠(chéng)實(shí)，講信用，相互協(xié)作。雙方達(dá)成合同是基于誠(chéng)實(shí)信用，因此在合同履行過(guò)程中更應(yīng)秉承互相信賴的理念去恪守，如在合同履行期限屆滿前一方明確表示或以自己的行為表示自己將不履約，勢(shì)必造成對(duì)方當(dāng)事人對(duì)其能否在合同履行期滿后按合同的約定進(jìn)行履行的誠(chéng)實(shí)信用度產(chǎn)生懷疑，在這種情況下若維持合同原有效力將導(dǎo)致對(duì)債權(quán)人明顯不公，根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，應(yīng)允許債權(quán)人解除合同或者要求債務(wù)人提供充分的履約保證。

2、預(yù)期違約制度的建立也是效率原則的要求。有效地利用社會(huì)資源，最大限度地增加社會(huì)財(cái)富應(yīng)該是法律制度及法律活動(dòng)的重要目標(biāo)。很明顯，一方預(yù)期違約，如另一方只能按有效合同對(duì)待，并在履行期屆滿前依約履行，所有這一切支出，完全可能因預(yù)期違約方的最終不履行成為不必要，這就導(dǎo)致了社會(huì)資源的極大浪費(fèi)，同時(shí)也導(dǎo)致?lián)p失的進(jìn)一步擴(kuò)大。相反，若采取預(yù)期違約規(guī)則，當(dāng)事人就有權(quán)及時(shí)從合同中解脫出來(lái)，并通過(guò)其他措施，防止情況的進(jìn)一步惡化，從而使損失降到最低限度。最終減少合同履行的糾紛。

3、預(yù)期違約制度的建立也是對(duì)公平原則的貫徹。債務(wù)人已明示或默示將不履行合同義務(wù)，此時(shí)我們強(qiáng)求債權(quán)人必須等到合同履行期滿后才能采取必要的措施要保護(hù)自己的權(quán)利，這樣就會(huì)加重債權(quán)人的負(fù)擔(dān)，使債權(quán)人承擔(dān)了一些不必要的風(fēng)險(xiǎn)。而且這種“以德報(bào)怨”的方式并不能改變違約方不履行合同的計(jì)劃，只會(huì)使損失進(jìn)一步擴(kuò)大。而預(yù)期違約制度正是從公平原則出發(fā)，對(duì)合同履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了合理分配，保證了債權(quán)人在出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)可以及時(shí)減輕損失或取得法律救濟(jì)，確保債權(quán)人在債務(wù)人預(yù)期違約時(shí)處于一種有利的地位。

（三）預(yù)期違約的特征

1、預(yù)期違約發(fā)生于合同的履行期限到來(lái)之前，是對(duì)將來(lái)的合同義務(wù)的一種違反，而不象實(shí)際違約那樣，表現(xiàn)為現(xiàn)實(shí)的違反義務(wù)。

2、預(yù)期違約是對(duì)期待債權(quán)的侵害，而不是對(duì)現(xiàn)實(shí)債權(quán)的侵害。

3、預(yù)期違約是一種可選擇的違約救濟(jì)手段，在明示預(yù)期違約情況下，當(dāng)事人一方可以直接解除合同，使合同關(guān)系消滅，并可要求預(yù)期違約方承擔(dān)損害賠償責(zé)任；也可以等待合同履行期的到來(lái)，在另一方當(dāng)事人實(shí)際違約時(shí)，依照實(shí)際違約請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任。在默示預(yù)期違約時(shí)，一方當(dāng)事人可以中止履行合同，要求預(yù)期違約方提供充分的保證，如果在合理的期限內(nèi)，默示違約方未能在合理的期限內(nèi)提供充分的擔(dān)保，另一方當(dāng)事人可以解除合同，并可以要求損害賠償；如果默示預(yù)期違約方提供充分的擔(dān)保的，則因違約情形歸于消滅，另一方當(dāng)事人應(yīng)恢復(fù)本合同的履行。

（四）、預(yù)期違約的表現(xiàn)形式

對(duì)預(yù)期違約，英美法并沒(méi)有完全一致的分類，英國(guó)和美國(guó)根據(jù)各自的歷史原因?qū)︻A(yù)期違約進(jìn)行了分類。英國(guó)法關(guān)于預(yù)期違約的分類情形有兩種：拒絕履行之表示和因債務(wù)人自己的行為而發(fā)生的履行不能。而美國(guó)法對(duì)預(yù)期違約的分類則有三種類型，前兩種和英國(guó)法基本相同，第三種是債權(quán)人有合理理由相信債務(wù)人將不履行債務(wù)，經(jīng)請(qǐng)求提供充分之履行保障而不提供的，視為構(gòu)成履行拒絕。英美法對(duì)預(yù)期違約的分類雖稍有不同，但意思大體相當(dāng)。

國(guó)內(nèi)學(xué)者對(duì)預(yù)期違約進(jìn)行分類時(shí)，習(xí)慣于按當(dāng)事人的意思表示來(lái)分，將預(yù)期違約分成明示毀約和默示毀約兩類。

1、明示毀約

所謂明示毀約，是指一方當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由，明確肯定地向另一方當(dāng)事人表示他將在履行期限到來(lái)時(shí)不履行合同或不能履行合同。

案例1：恒通商場(chǎng)與瑞達(dá)電器集團(tuán)于某年11月份訂立了一份空調(diào)買賣合同，約定由瑞達(dá)電器集團(tuán)于第二年的5月底交付立式空調(diào)500臺(tái)給恒通商場(chǎng)，每臺(tái)價(jià)4000元，恒通商場(chǎng)向瑞達(dá)電器集團(tuán)交付30萬(wàn)元定金。第二年3月，氣象部門紛紛預(yù)測(cè)今年將持續(xù)高溫，瑞達(dá)電器集團(tuán)的立式空調(diào)被訂購(gòu)一空，且訂價(jià)達(dá)4500元每臺(tái)。3月底，瑞達(dá)電器集團(tuán)給恒通商場(chǎng)發(fā)了份函，聲稱無(wú)法履約，要求取消合同。恒通商場(chǎng)為了防止瑞達(dá)電器集團(tuán)向他人交付貨物，于4月2日將瑞達(dá)電器集團(tuán)訴至法院，要求其實(shí)際履行合同，如不實(shí)際履行，則應(yīng)雙倍返還定金，賠償其利潤(rùn)損失，以及支付違約金。瑞達(dá)電器集團(tuán)辯稱，合同未到履行期，拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。

結(jié)論與理由：

本案構(gòu)成預(yù)期違約，瑞達(dá)電器集團(tuán)應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

《合同法》第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。”此條所規(guī)定的情形，在法律上稱為預(yù)期違約，更準(zhǔn)確地說(shuō)是預(yù)期毀約。預(yù)期違約制度首創(chuàng)于普通法系國(guó)家，并已形成若干判例規(guī)則。預(yù)期違約包括明示毀約與默示毀約兩種。

在一方當(dāng)事人出現(xiàn)預(yù)期違約行為的情形下，法律對(duì)另一方當(dāng)事人提供有三種選擇：其一，解除合同，要求對(duì)方賠償損失?！逗贤ā返?4條第2款規(guī)定，在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，當(dāng)事人可以解除合同。其二，固守合同效力，坐等義務(wù)方的履行。其三，提前追究對(duì)方的違約責(zé)任，即預(yù)期違約責(zé)任。

在本案中，瑞達(dá)電器集團(tuán)提前將空調(diào)賣掉，并明確聲明在5月份將不履行合同，這顯然屬于明示毀約的情形，因而其要求解除取消合同的請(qǐng)求于法律上是毫無(wú)根據(jù)的，恒通商場(chǎng)可以依據(jù)預(yù)期違約制度來(lái)追究瑞達(dá)電器集團(tuán)的違約責(zé)任。在具體違約責(zé)任的承擔(dān)上，恒通商場(chǎng)可以要求其實(shí)際履行合同，雙倍返還定金，并賠償其損失，至于提出的違約金請(qǐng)求，因合同中并無(wú)約定，故于法無(wú)據(jù)。

2、默示毀約

所謂默示毀約，是指在履行期限到來(lái)前，一方當(dāng)事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當(dāng)事人將在履行期到來(lái)時(shí)，將不履行或不能履行合同，而另一方又不提供必要的履行擔(dān)保。

案例2：某年2月，某大學(xué)教師謝某將自己編寫(xiě)的一本專著自費(fèi)委托某出版社出版，急著評(píng)職稱要用。雙方簽訂了出版合同，合同規(guī)定：出版社負(fù)責(zé)出版并印刷，書(shū)稿交付出版社后四個(gè)月內(nèi)出書(shū)，謝某共支付出版和印刷費(fèi)22000元，交付書(shū)稿時(shí)先預(yù)付定金5000元。合同簽訂后，謝某如約支付了5000元定金。同年3月，出版管理部門在例行檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)該出版社經(jīng)營(yíng)管理混亂，有嚴(yán)重違反財(cái)政紀(jì)律的行為，于是有關(guān)主管部門責(zé)令該出版社無(wú)限期停業(yè)整頓。同年4月，謝某獲悉情況后，遂向出版社要求解除出版合同，遭到出版社拒絕。出版社聲稱：該專著已列入出版計(jì)劃，書(shū)號(hào)也已安排，一旦停業(yè)整頓結(jié)束，便會(huì)立即安排出版工作，如謝某執(zhí)意解除合同，將構(gòu)成單方違約，應(yīng)承擔(dān)由此而引起的法律后果。爭(zhēng)執(zhí)不下，遂訴諸法院。

結(jié)論與理由：

人民法院審理后認(rèn)為：出版社的行為構(gòu)成默示毀約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，謝某可因此而中止或者解除合同。合同解除后，出版社應(yīng)雙倍返還謝某的預(yù)付定金。

《合同法》吸取英美法的做法，確立了預(yù)期違約制度，如第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。”預(yù)期違約有明示毀約和默示毀約之分。所謂明示，指?jìng)鶆?wù)人在合同履行期到來(lái)之前，明確向?qū)Ψ阶鞒霾宦男泻贤x務(wù)的意思表示的行為。所謂默示，指?jìng)鶆?wù)人在合同履行期到來(lái)之前，從其有目的意義的行為，可推論其將不履行合同義務(wù)。預(yù)期違約，是一種履行前的履約危險(xiǎn)。

上述案中，出版社被責(zé)令無(wú)限期停業(yè)整頓，該情事的發(fā)生可歸責(zé)于出版社，乃由于出版社經(jīng)營(yíng)管理混亂，嚴(yán)重違反財(cái)政紀(jì)律所導(dǎo)致，因而不屬于不可抗力，也不能因此而免責(zé)。由于出版社的整頓無(wú)限期，直到四月份仍未結(jié)束，因而要在交付書(shū)稿后四個(gè)月內(nèi)出書(shū)變得難以實(shí)現(xiàn)。如仍堅(jiān)持合同效力，謝某締結(jié)合同的目的將要落空。對(duì)于出版社而言，其不能如期出書(shū)，即不能履行合同的主要義務(wù)，構(gòu)成根本性違約。雖明示要在整頓結(jié)束后安排出版工作，但從其行為表明，其根本不能履行合同義務(wù)，因而屬于預(yù)期違約中的默示毀約。預(yù)期違約的救濟(jì)方法是，無(wú)過(guò)錯(cuò)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。依據(jù)《合同法》第94條第2款規(guī)定，“在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)”的，當(dāng)事人可以解除合同。

從本案來(lái)看，謝某要求解除合同的請(qǐng)求應(yīng)予支持，同時(shí)，合同解除后，出版社應(yīng)雙倍返還謝某的預(yù)付定金。又《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％?！痹摮霭嫔绾贤臉?biāo)的額為22000元，依規(guī)定定金數(shù)額不得超過(guò)4400元。謝某實(shí)際交付5000元定金，因而有600元為超過(guò)部分，因視作預(yù)付款而不適用定金罰則。概言之，出版社在合同解除后，應(yīng)退還謝某定金8800元與預(yù)付款600元。

（五）預(yù)期違約的構(gòu)成條件

1、明示毀約的構(gòu)成條件

對(duì)于明示毀約的成立，有以下的注意點(diǎn)：（1）毀約是自愿地、肯定的、并不附條件地提出毀約的表示。若作出毀約表示時(shí)附有條件的，其毀約的意圖并不十分確定，則不構(gòu)成預(yù)期違約。（2）毀約方向另一方當(dāng)事人所作的表示，必須明確包含了將要?dú)Ъs的內(nèi)容，而不能僅僅是表示履約的困難或不愿意履行。（3）毀約方必須表示不履行合同的主要義務(wù)，即為根本違約。（4）明示毀約需無(wú)正當(dāng)理由。（5）必須是在合同履行期限到來(lái)之前。

2、默示毀約的構(gòu)成條件

對(duì)于默示毀約的成立，則有以下的注意點(diǎn)：（1）一方預(yù)見(jiàn)另一方在履行期限到來(lái)時(shí)，將不履行或不能履行。（2）一方的預(yù)見(jiàn)有確切的證據(jù)。（3）被要求提供履行保證的一方不能在合理的期間內(nèi)提供充分的保證。

（六）預(yù)期違約的法律救濟(jì)手段

若明示毀約或默示毀約業(yè)已成立，則受害方有以下的救濟(jì)手段：（1）請(qǐng)求法律救濟(jì)，可以提訟追究違約責(zé)任。（2）接受預(yù)期違約，立即解除合同。（3）固守合同效力，堅(jiān)持對(duì)方履行。（4）采取自助措施，減少損失擴(kuò)大，如中止履行合同、中止履行準(zhǔn)備、簽訂代替合同等。

（七）、我國(guó)合同法對(duì)預(yù)期違約規(guī)定的不足之處

1、預(yù)期違約規(guī)定的條文過(guò)于簡(jiǎn)陋，對(duì)預(yù)期違約的適用條件規(guī)定不嚴(yán)格?！逗贤ā芬?guī)定的預(yù)期違約的適用條件是“一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的”，對(duì)于“明確表明不履行合同義務(wù)的”還好認(rèn)定，而對(duì)“以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的”規(guī)定卻由于主觀性太強(qiáng)而無(wú)法操作。

2、我國(guó)合同法第108條規(guī)定，“對(duì)方可以在履行期限屆滿前要求他承擔(dān)違約責(zé)任”，而對(duì)于承擔(dān)何種違約責(zé)任卻未作出具體規(guī)定。如此規(guī)定是否意味著預(yù)期違約行為同樣可以適用合同法中違約責(zé)任一章的所有責(zé)任形式?如的確如此，那么對(duì)于債務(wù)人有能力履行的合同，債權(quán)人就可以要求債務(wù)人繼續(xù)按原合同履行。但由于預(yù)期違約行為發(fā)生在合同約定的履行期限之前，債權(quán)人要求繼續(xù)履行合同，也只能要求債務(wù)人在合同約定的履行期限來(lái)臨后按原合同履行義務(wù)，而不能要求債務(wù)人立即履行義務(wù)，否則就意味著債權(quán)人擁有單方面改變合同履行期限的權(quán)利，這明顯不符合立法精神。

3、對(duì)構(gòu)成預(yù)期違約的救濟(jì)不充分，合同法規(guī)定的預(yù)期違約的救濟(jì)方法只有解除合同和要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任，并沒(méi)有默示毀約所特有的救濟(jì)措施：受害方中止履行，要求對(duì)方提供履約擔(dān)保。這種規(guī)定實(shí)際上是進(jìn)一步加重了違約方的責(zé)任。因?yàn)轭A(yù)期違約制度本身要求債務(wù)人在合同約定的履行期限屆滿前履行其允諾的義務(wù)，已經(jīng)加重了債務(wù)人所負(fù)有的義務(wù)。而根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行合同法的規(guī)定，一旦構(gòu)成預(yù)期違約，守約方就可解除合同或追究違約責(zé)任，使債務(wù)人失去了改過(guò)的機(jī)會(huì)，此規(guī)定會(huì)使債務(wù)人更加處于不利的位置。

4、我國(guó)合同法未對(duì)債務(wù)人撤回毀約作出規(guī)定。對(duì)于毀約行為的撤回是英美法中預(yù)期違約制度的一個(gè)組成部分。英國(guó)法規(guī)定，債務(wù)人可以通過(guò)撤回其履行拒絕而消滅期前違約之狀態(tài)。而美國(guó)《統(tǒng)一商法典》對(duì)債務(wù)人撤回毀約也作了規(guī)定：即使債權(quán)人已經(jīng)通知拒絕履行方他將等待其履行并且要求其撤回履行拒絕之表示，仍然可以主張期前違約下的法律救濟(jì)。因?yàn)樵诎l(fā)生預(yù)期違約的行為時(shí)，許多債權(quán)人還是希望合同能得到繼續(xù)履行，既然不宜要求毀約方承擔(dān)繼續(xù)履行的責(zé)任，那只有寄望于債務(wù)人撤回毀約的表示。債務(wù)人撤回毀約能最大限度的補(bǔ)救原交易。

（八）、對(duì)合同法中預(yù)期違約制度的一點(diǎn)建議

1、建議進(jìn)一步明確規(guī)定默示毀約的救濟(jì)途徑，即在出現(xiàn)默示毀約時(shí)，守約方可要求對(duì)方提供擔(dān)保，如不能提供擔(dān)保的，可解除合同。對(duì)于我國(guó)現(xiàn)行《合同法》上直接要求解除合同或要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任并不符合合同雙方當(dāng)事人訂立合同時(shí)的意愿。而且立即解除合同或要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任的規(guī)定完全從債權(quán)人立場(chǎng)看問(wèn)題，并未考慮到債務(wù)人的利益。因此必須在法律中規(guī)定一定的催告期，由債務(wù)人在合理的催告期內(nèi)作出反應(yīng)，如債務(wù)人在催告期內(nèi)未作出答復(fù)或所作出的答復(fù)不符合債權(quán)人要求的，債權(quán)人才可以解除合同或要求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任。因此，建議對(duì)于108條中規(guī)定的情形除債務(wù)人書(shū)面或口頭表示預(yù)期不履行外，其他情形債權(quán)人必須在解除合同或提出違約責(zé)任前向債務(wù)人作出催告履行的通知。

2、建議對(duì)預(yù)期違約的成立條件要進(jìn)一步細(xì)化，以防止一些人濫用此規(guī)定，從而導(dǎo)致合同不穩(wěn)定。由于我國(guó)《合同法》對(duì)默示毀約的構(gòu)成條件規(guī)定較為籠統(tǒng)，不便于實(shí)際操作，往往容易被一些人鉆了空子。因此建議對(duì)《合同法》中預(yù)期違約的成立要件作列舉式的規(guī)定，這樣既便于實(shí)際操作，也可以將它與《合同法》規(guī)定的不安抗辯權(quán)的構(gòu)成條件區(qū)分開(kāi)來(lái)，減少預(yù)期違約制度與不安抗辯權(quán)的適用沖突。

3、建議對(duì)預(yù)期違約的違約責(zé)任在《合同法》第108條中作出專門規(guī)定，以使預(yù)期違約與實(shí)際違約相區(qū)別。另外增加毀約方的撤回權(quán)。

（九）、結(jié)論

通過(guò)對(duì)預(yù)期違約制度的分析，我們可以看出預(yù)期違約制度與大陸法的各項(xiàng)制度雖有許多不同點(diǎn)，但也有許多相似點(diǎn)。實(shí)際上兩大法系的相類似制度正不斷融合，互相吸收優(yōu)點(diǎn)，這是立法上的一大趨勢(shì)。因此我們?cè)诹⒎〞r(shí)并不要刻意去分辨大陸法還是英美法，只要是有利于當(dāng)事人就行。但是不同制度的融合總會(huì)有一些摩擦，因此要求我們?cè)诹⒎〞r(shí)要考慮仔細(xì)，以免為施用法律造成不必要的操作難題

參考書(shū)目及文獻(xiàn)：

[1]楊小強(qiáng)梁展欣著：《合同法實(shí)例說(shuō)》，湖南人民出版社，2000.12版。

[2]王利明著：《違約責(zé)任論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003年1月修訂版。

[3]葛云松著：《期前違約規(guī)則研究》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003年5月版。

[4]王利明著：《民商法研究》第2輯，法律出版社，2001年12月版。

篇（4）

在國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易日益發(fā)展的今天，各國(guó)之間的交往異?；钴S與頻繁，國(guó)際貿(mào)易合同的簽訂與履行時(shí)刻都在發(fā)生，但由于現(xiàn)實(shí)的種種原因，國(guó)際貿(mào)易合同履行過(guò)程中的履約問(wèn)題也時(shí)常發(fā)生。因此，對(duì)國(guó)際貿(mào)易中的違約問(wèn)題及相關(guān)救濟(jì)措施非常值得我們探究。

 

一、合同履行中違約的類型

 

(一)根本性新違約與非根本性違約

 

所謂根本性違約，按《公約》第25條的規(guī)定為：當(dāng)事人一方違反合同的約定，使合同的目的完全不能實(shí)現(xiàn)，以致給另一方當(dāng)事人造成根本性的損害，即因?yàn)橐环降倪`約導(dǎo)致另一方基于合同約定的可期待利益受到了損害。但有一種例外情況，即出現(xiàn)不可抗力的情形時(shí)，違約方可以以此為由進(jìn)行抗辯。不可抗力是指出現(xiàn)了不可預(yù)見(jiàn)、不可避免和不能克服的客觀情形，在這種情形下，任何一般的自然人都無(wú)法預(yù)知該種情形的發(fā)生。因而根本違約方可以以不可抗力為由，主張免除責(zé)任。根據(jù)以上論述不難看出根本違約的構(gòu)成要件：一是違反約定與損害的產(chǎn)生之間具有因果關(guān)系;二是違約使另一方當(dāng)事人的合理期待利益完全喪失，即損害結(jié)果嚴(yán)重;三是不存在不可抗力情形。

 

(二)預(yù)期違約和實(shí)際違約

 

根據(jù)違約行為發(fā)生的時(shí)間，違約行為可分為預(yù)期違約和實(shí)際違約。

 

預(yù)期違約的案例分析

 

例如：1999年6月，中國(guó)A公司出售給日本B公司3000噸錳礦，合同將最遲的裝船時(shí)間約定為1999年8月26日，約定支付方式為信用證，選擇的國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)為CIF。合同成立后，A公司將3000噸錳礦運(yùn)抵約定港口，等待B公司裝船，B公司也開(kāi)立信用證。但是B公司因?yàn)樨?cái)務(wù)狀況出現(xiàn)問(wèn)題，兩公司決定延期裝船發(fā)貨。然后錳礦市場(chǎng)疲軟，價(jià)格連續(xù)大幅度下跌，B公司在這種情況下，要求降低貨物錳礦的價(jià)格。到了1999年11月，雙方的談判還在進(jìn)行，此時(shí)錳礦價(jià)格已經(jīng)下降了30%，乙方未對(duì)信用證交貨期做出修改。中國(guó)A公司宣告解除合同，依法要求B公司賠償損失。分析中國(guó)A公司是否主張預(yù)期違約。

 

運(yùn)用預(yù)期違約的相關(guān)理論進(jìn)行分析可知，日本A公司構(gòu)成預(yù)期違約。一是乙方在向甲方要求延期裝運(yùn)時(shí)表明其財(cái)務(wù)狀況發(fā)生惡化、經(jīng)濟(jì)狀況不佳，表能其履約合同義務(wù)的能力發(fā)生了變化。二是由于鋼材市場(chǎng)價(jià)格大幅下降，乙方一再要求貨物降價(jià)才能修改信用證，表面其現(xiàn)在不愿意按照先前合同約定的價(jià)款履行支付義務(wù)。

 

(三)賣方違約與買方違約

 

根據(jù)違約主體的不同，合同履行中違約的類型分為賣方違約和買方違約。賣方違約包括不交貨、少交貨、遲交貨及交貨造成的違約，交貨不合格造成的違約，賣方根本違約或賣方在寬限期內(nèi)沒(méi)有交貨導(dǎo)致的違約。買方違約包括因買方不付款、延遲付款、不收貨、延遲收取貨物造成的違約，以及因買方根本違約或者買方不在寬限期內(nèi)履行義務(wù)，或者聲明其將不履行導(dǎo)致的違約。

 

二、國(guó)際貿(mào)易合同履約中違約的救濟(jì)措施

 

(一)賣方違約，買方的救濟(jì)措施

 

1、要求賣方實(shí)際履行

 

根據(jù)《公約》第46條的規(guī)定，當(dāng)賣方違約時(shí)，買方可以選擇要求賣方繼續(xù)履行合同的救濟(jì)措施，但是要求買方?jīng)]有采取阻止賣方繼續(xù)履行的救濟(jì)措施。《公約》將要求繼續(xù)履行作為違約救濟(jì)措施的首要措施，表達(dá)了保證交易穩(wěn)定的立法目的。

 

2、要求賣方交付替代物

 

要求賣方交付替代物是指賣方交付了合同約定數(shù)量的貨物，但是交付的貨物內(nèi)容或者質(zhì)量與合同約定的不相符時(shí)，供買方選擇適用的一種救濟(jì)措施。即要求賣方交付合同約定內(nèi)容相符的貨物。

 

3、要求賣方修理

 

根據(jù)《公約》第46條的規(guī)定，修理的救濟(jì)措施針對(duì)賣方交付的貨物存在瑕疵的情形，并且貨物有修理的可能性?？梢砸髮?duì)貨物的瑕疵部分進(jìn)行修理、修補(bǔ)或調(diào)整，使其符合合同約定。但是請(qǐng)求修補(bǔ)的通知應(yīng)當(dāng)在《公約》規(guī)定的合理期限內(nèi)提出。

 

4、要求賣方減價(jià)

 

根據(jù)《公約》第50條的規(guī)定，當(dāng)賣方交付的貨物與合同約定不符，或者存在瑕疵，即交付的貨物的價(jià)值低于合同約定的貨物的價(jià)值時(shí)，買方可以要求賣方減價(jià)。減價(jià)的數(shù)額以交貨時(shí)交付的貨物的價(jià)值與合格貨物的差額為準(zhǔn)。

 

5、給賣方一段合理的時(shí)間，讓其履行合同義務(wù)

 

依《公約》第49條規(guī)定，如果發(fā)生不交貨的情況，如果賣方在合理期限內(nèi)沒(méi)有如約履行義務(wù)，買方即可宣告合同無(wú)效。這時(shí)再宣告合同無(wú)效，既顯得仁至義盡，又符合法律規(guī)定。

 

(二)買方違反合同時(shí)適用于賣方的救濟(jì)選擇

 

(1)要求買方履行義務(wù);

 

(2)要求買方在合理期限內(nèi)繼續(xù)履行合同義務(wù);

 

(3)宣告合同無(wú)效。

 

三、結(jié)論展望

 

篇（5）

一、商品房預(yù)約買賣合同的性質(zhì)

現(xiàn)實(shí)中，商品房交易大量存在開(kāi)發(fā)商與買房者簽訂商品房預(yù)約買賣合同的現(xiàn)象。

筆者認(rèn)為首先應(yīng)當(dāng)對(duì)預(yù)售合同與預(yù)約合同進(jìn)行區(qū)別。房屋預(yù)售合同是指根據(jù)《城市商品房預(yù)售管理辦法》規(guī)定，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)將正在建設(shè)中的房屋預(yù)先出售給承購(gòu)人，由承購(gòu)人支付定金或房?jī)r(jià)款的行為。房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)與承購(gòu)人就上述行為所簽訂的合同就是商品房預(yù)售合同。而合同法規(guī)定的預(yù)約合同是當(dāng)指事人約定將來(lái)訂立一定合同的合同，其是為了履行預(yù)約合同中的義務(wù)而訂立的合同。預(yù)約合同與本合同具有不同的性質(zhì)和法律效力。預(yù)約合同當(dāng)事人的義務(wù)是訂立本合同，所以，當(dāng)事人一方只能請(qǐng)求對(duì)方訂立合同，而不能依預(yù)約的本合同內(nèi)容請(qǐng)求對(duì)方履行。故預(yù)售合同和預(yù)約合同有明顯的區(qū)別，一個(gè)是本約，一個(gè)是非本約。

但現(xiàn)實(shí)中，開(kāi)發(fā)商與買房者簽訂的《房屋預(yù)約轉(zhuǎn)讓協(xié)議》并非那么簡(jiǎn)單，其性質(zhì)應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。

首先根據(jù)《買賣合同司法解釋》第二條規(guī)定，當(dāng)事人簽訂認(rèn)購(gòu)書(shū)、意向書(shū)、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來(lái)一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對(duì)方請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。遂如果在開(kāi)發(fā)商與買房者簽訂的《房屋預(yù)約轉(zhuǎn)讓協(xié)議》確實(shí)表現(xiàn)為意向書(shū)、認(rèn)購(gòu)書(shū)、備忘錄等一系列文件，且內(nèi)容較為簡(jiǎn)單，沒(méi)有明確的標(biāo)的物及清楚的履行事項(xiàng)，主要約定關(guān)于將來(lái)訂立本約合同的事項(xiàng)，并無(wú)權(quán)利義務(wù)變動(dòng)內(nèi)容，僅僅只為訂立本約而設(shè)，那么這樣的合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為預(yù)約合同。

然而因?yàn)橐恍┰蜷_(kāi)發(fā)商暫時(shí)無(wú)法辦理房屋所有權(quán)證和辦理產(chǎn)權(quán)分割事宜，故先與買方簽訂《房屋預(yù)約轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，但是此種協(xié)議中明確了轉(zhuǎn)讓的房屋座落及面；土地宗地號(hào)；土地使用權(quán)取得的方式及年限；房屋的用途和使用性質(zhì)；房屋單價(jià)及價(jià)款的支付方式，特別是雙方還約定了房屋售價(jià)今后不再作調(diào)整等條款。這就增加了判讀其性質(zhì)的難度。預(yù)約合同相對(duì)于本約合同有著一定的獨(dú)立性，且從合同規(guī)范上的完備性來(lái)說(shuō)，預(yù)約合同顯然要比本約合同低得多。除約定將來(lái)訂立本約外，預(yù)約合同不能形成其他的具體債權(quán)債務(wù)關(guān)系，否則預(yù)約合同的性質(zhì)可能就會(huì)發(fā)生變化。①上述情況的《房屋預(yù)約轉(zhuǎn)讓協(xié)議》與本約合同極為相似，具體了標(biāo)的物與履行要素，此種合同的效力如何認(rèn)定？預(yù)約合同只是為了訂立本約合同而產(chǎn)生，只需具備概況性標(biāo)的并包含將來(lái)訂立合同的意愿即可，無(wú)須包含本約合同的主要條款，如當(dāng)事人在合同中已經(jīng)明確約定了合同的價(jià)金等主要條款，但在名稱上使用預(yù)約合同，則應(yīng)根據(jù)合同的內(nèi)容解釋為本約。②且根據(jù)合同法及司法解釋所規(guī)定，當(dāng)事人名稱、標(biāo)的和數(shù)量是作為合同成立的關(guān)鍵要素，出現(xiàn)可視為合同的成立。在實(shí)踐中，雙方簽訂《房屋預(yù)約轉(zhuǎn)讓協(xié)議》后，買方會(huì)積極支付款項(xiàng)，賣方會(huì)向買方交付房屋，這可以印證所謂的《房屋預(yù)約轉(zhuǎn)讓協(xié)議》完全具備本約合同的性質(zhì)。即使雙方在此類《房屋預(yù)約轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中還約定在開(kāi)發(fā)商取得房屋所有權(quán)證或完成分割手續(xù)后還需訂立簽訂一個(gè)正式的房屋買賣合同的本約，這并不影響其本約的性質(zhì)，根據(jù)合同法規(guī)定，雙方無(wú)書(shū)面合同，但進(jìn)行了實(shí)際的合同履行，應(yīng)視為合同已成立。

二、 違反行政法規(guī)或者部門規(guī)章是否會(huì)導(dǎo)致商品房買賣合同無(wú)效

現(xiàn)實(shí)商品房交易中，雙方在合同簽訂時(shí)，合同各個(gè)要素沒(méi)有完全符合有關(guān)法規(guī)規(guī)章的規(guī)定。主要包括簽訂合同時(shí)一些手續(xù)和資料不齊全。這樣是否會(huì)導(dǎo)致合同無(wú)效呢？ 我國(guó)合同法第五十二條規(guī)定了五種無(wú)效合同情形，其中“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”屬于情形之一。合同法司法解釋二明確了違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定歸于無(wú)效，是指違反“效力性”的強(qiáng)制性規(guī)定。

如何界定效力性強(qiáng)制性規(guī)定呢？我國(guó)法律法規(guī)確立了大量的強(qiáng)制性規(guī)范 ， 在認(rèn)定合同效力時(shí) ， 有必要在法律上區(qū)分何為取締規(guī)范何為效力規(guī)范。具體來(lái)說(shuō)可以采取以下標(biāo)準(zhǔn) ： 首先法律法規(guī)明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效或不成立的 ， 該規(guī)定屬于效力規(guī)范。其次法律法規(guī)雖沒(méi)有明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效或不成立的 ， 但違反該規(guī)定以后若使合同繼續(xù)有效 將損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益，也應(yīng)認(rèn)為屬于效力規(guī)范。然而法律法規(guī)雖沒(méi)有明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無(wú)效或不成立的 ， 違反該規(guī)定以后若使合同繼續(xù)有效并不損害社會(huì)公共利益和國(guó)家利益 ， 只是損害當(dāng)事人之利益，在此種情況下，該規(guī)范就不應(yīng)屬于效力規(guī)范 ， 而應(yīng)是取締性規(guī)范。③取締規(guī)范不導(dǎo)致合同的無(wú)效，當(dāng)事人只會(huì)因此受到行政機(jī)關(guān)的處罰。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定：“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證的，合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效?！彼苑课蓊A(yù)售交易中，開(kāi)發(fā)商無(wú)預(yù)售許可證，合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效的?，F(xiàn)實(shí)商品房預(yù)售中，交易尚未竣工的商品房，買房人存在極大的風(fēng)險(xiǎn)，故從保障國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的角度看，這樣的規(guī)定也是應(yīng)當(dāng)?shù)?。然而我?guó)還存在一些商品房管理部門出臺(tái)的的部門規(guī)章，例如《商品房銷售管理辦法》規(guī)定，商品房銷售需具備資質(zhì)證書(shū)、土地使用權(quán)證書(shū)，需持有建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證，拆遷安置需已經(jīng)落實(shí)，基礎(chǔ)設(shè)施需具備交付使用條件，物業(yè)管理方案需已經(jīng)落實(shí)等。假如開(kāi)發(fā)商在簽訂合同時(shí)，上述條件并不齊備，是否會(huì)導(dǎo)致商品房買賣合同的無(wú)效呢？

我國(guó)只規(guī)定了違反法律法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定才能使合同無(wú)效，但是這些部門規(guī)章或規(guī)范性文件可以作為判斷合同是否無(wú)效的參考。參考這些規(guī)范時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)考慮這些部門規(guī)章、地方性法規(guī)和規(guī)章， 是否有上位法存在。如果這些地方性法規(guī)和規(guī)章是根據(jù)上位法制定的 ， 但上位法規(guī)定的比較原則 ， 地方性法規(guī)和規(guī)章對(duì)上位法做出了具體規(guī)定 ， 可以依照上位法確認(rèn)合同的效力 ， 地方性法規(guī)和規(guī)章可以作為確認(rèn)合同效力的參考。其次如果部門規(guī)章和地方性法規(guī)制定 ， 目的在保護(hù)社會(huì)公共和國(guó)家利益 ， 違反了規(guī)章和地方性法規(guī)將損害國(guó)家和社會(huì)公共利益 ， 可以以損害國(guó)家和社會(huì)公共利益為依據(jù)，判定合同無(wú)效。④當(dāng)然法院是不能直接引用部門規(guī)章或地方性法規(guī)來(lái)判定合同無(wú)效的。綜上開(kāi)發(fā)商在交易合同時(shí)，未能滿足《商品房銷售管理辦法》的規(guī)定，缺少了部分材料，不必然導(dǎo)致合同無(wú)效。應(yīng)當(dāng)具體分析缺少了哪幾項(xiàng)條件，如果是開(kāi)發(fā)企業(yè)缺少營(yíng)業(yè)執(zhí)照和房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)資質(zhì)證書(shū)，缺少土地使用權(quán)證書(shū)或者使用土地的批準(zhǔn)文件，缺少持有建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證等的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效合同，因?yàn)槿鄙龠@幾項(xiàng)會(huì)導(dǎo)致開(kāi)發(fā)商沒(méi)有建造房屋和交易資格，其嚴(yán)重?fù)p害了社會(huì)公共利益。但是對(duì)于其他幾項(xiàng)如未使物業(yè)管理方案落實(shí)、未完成供水、供電、供熱、燃?xì)獾?，筆者認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)依此認(rèn)定合同無(wú)效。

商品房交易過(guò)程繁瑣復(fù)雜，涉及法律問(wèn)題眾多，有機(jī)會(huì)筆者當(dāng)抱著學(xué)習(xí)的態(tài)度對(duì)其進(jìn)行更深入的分析。（作者單位：南昌大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

[1]陳自強(qiáng)：《契約之成立與生效》，臺(tái)灣學(xué)林文化事業(yè)有限公司2002年版

[2]王利明：《預(yù)約合同若干問(wèn)題研究-我國(guó)司法解釋相關(guān)規(guī)定評(píng)述》，《法商研究》2014年01期

[3]王利明：《關(guān)于無(wú)效合同確認(rèn)的若干問(wèn)題》，《法制與社會(huì)發(fā)展》2002 年第 5 期

[4]潘軍鋒：《商品房買賣合同案件審判疑難問(wèn)題研究》，《法律適用》2014年02期

[5]王林輝《商品房買賣合同糾紛若干法律問(wèn)題探析》，《仲裁研究》2010年01期

注解：

①參見(jiàn)王利明：《預(yù)約合同若干問(wèn)題研究-我國(guó)司法解釋相關(guān)規(guī)定評(píng)述》載《法商研究》2014年01期

篇（6）

故事一：給我多一點(diǎn)時(shí)間

雯雯讀小學(xué)的時(shí)候是班長(zhǎng)，成績(jī)?cè)谀昙?jí)段向來(lái)數(shù)一數(shù)二，老師的夸獎(jiǎng)，家長(zhǎng)的滿意，令雯雯的小學(xué)生涯一帆風(fēng)順。上廠初中，雯雯發(fā)現(xiàn)周圍的一切全變了：小學(xué)同學(xué)中，當(dāng)班干部的有一半多：第一次考試下來(lái)，她的成績(jī)僅僅是中等水平；班干部選舉，班長(zhǎng)不是她……

雯雯開(kāi)始感到有些困惑，甚至有點(diǎn)恐慌。女兒上中學(xué)第一次考試的成績(jī)，讓雯雯的爸媽也大吃一驚：“雯雯，這是怎么回事啊?上了中學(xué)，你更要努力啊，競(jìng)爭(zhēng)這么激烈……下次一定要考好，至少進(jìn)前5名才有希望啊!”

“前5名”――爸媽定下的這個(gè)目標(biāo)，從此就像一塊石頭一樣壓在了雯雯的心上。陌生的環(huán)境，心中的困惑……所有這些不適應(yīng)的感覺(jué)，雯雯多想跟爸爸媽媽說(shuō)啊，她多想爸爸媽媽能給她多一點(diǎn)的時(shí)間，讓她慢慢適應(yīng)新的學(xué)習(xí)生活?？墒?，每次接觸到他們期望加嚴(yán)厲的目光，雯雯只好把到了嘴邊的話又吞了回去。

第二次、第三次考試，雯雯仍然沒(méi)有擠進(jìn)前5名。她也知道，自己小學(xué)沒(méi)有養(yǎng)成好的學(xué)習(xí)習(xí)慣，要適應(yīng)中學(xué)生活真的很難。于是她的心理壓力也越來(lái)越大，原本活潑的她變得沉默寡言，她覺(jué)得自己和爸媽的心理距離越來(lái)越遠(yuǎn)……

評(píng)析

雯雯的父母希望孩子繼續(xù)保持優(yōu)秀是可以理解的。但也不能只注重結(jié)果，不注重過(guò)程。遇到這類情況，家長(zhǎng)要面對(duì)現(xiàn)實(shí)，給孩子一分為二的評(píng)價(jià)，尤其是面對(duì)已有挫傷感、正在努力的孩子。家長(zhǎng)可以幫助孩子一起找問(wèn)題，對(duì)學(xué)習(xí)的習(xí)慣和方法問(wèn)題要勇敢面對(duì)，分階段地解決問(wèn)題，從培養(yǎng)孩子良好的學(xué)習(xí)習(xí)慣入手，相對(duì)多一些地注重過(guò)程。還有一點(diǎn)很重要：要寬容地對(duì)孩子，給孩子自我修整的時(shí)間，對(duì)孩子取得的成績(jī)要充分肯定，增強(qiáng)自信心。

故事二：我不是壞小孩

凱杰是個(gè)喜歡流行和時(shí)尚的男孩子，眼下正在讀高二。對(duì)帥氣的凱杰來(lái)說(shuō)，街舞、涂鴉、肥肥的板褲等，都是周末里他的最愛(ài)，隨身聽(tīng)里也是時(shí)下年輕人最喜歡的流行歌曲。

可這一切在媽媽眼里，全是壞孩子的行為?！按┏蛇@樣跟那些學(xué)壞的孩子有什么兩樣?”媽媽總是責(zé)怪他，“多聽(tīng)一聽(tīng)英語(yǔ)，別成天偶像呀、明星的!”

面對(duì)媽媽的責(zé)難，凱杰感到很不理解，他反駁說(shuō)：“我不是那種死讀書(shū)的人，但是讀起書(shū)來(lái)我是很專心很認(rèn)真的。喜歡流行和時(shí)尚的東西有什么錯(cuò)?難道你和爸爸年輕的時(shí)候就沒(méi)有偶像嗎?”

見(jiàn)兒子居然頂撞自己，媽媽氣壞了。她警告凱杰說(shuō)，要是再去跳什么街舞，搞什么涂鴉，以后就別進(jìn)這個(gè)家門!凱杰是個(gè)很孝順的孩子，為了不讓媽媽傷心，他只好偷偷地保持這些愛(ài)好。但他很郁悶：為什么自己喜歡的，媽媽老是看不慣呢?

評(píng)析

有的時(shí)候，家長(zhǎng)可以放輕松一點(diǎn)，別太緊張，自己看不慣的，先別急著全盤(pán)否定，家長(zhǎng)可以先用肯定的態(tài)度，跟孩子一起欣賞，找到切入點(diǎn)，形成共鳴了再加以引導(dǎo)，效果往往會(huì)更好，偶像成名，總有其可取之處，家長(zhǎng)可以稍加留意，收集孩子的偶像努力成名的過(guò)程，讓孩子更加了解，同時(shí)應(yīng)該告訴孩子：只關(guān)注明星本人以及他們的生日、星座等，是膚淺的。穿著方面，可以給孩子更多的自由，平時(shí)孩子都穿校服，到了周末，只要不是太出格，就讓他們穿自己喜歡的吧，流行歌曲，也并不是一聽(tīng)就會(huì)變壞的，但是要告訴孩子，注意度的把握。不要指望跟孩子的溝通能夠一次談成，家長(zhǎng)要注意創(chuàng)造好的談話氛圍，才能使交流事半功倍。

與孩子溝通的幾點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)

招數(shù)一?。簩W(xué)點(diǎn)“I服了You”

孩子為什么不樂(lè)意跟自己父母說(shuō)心里話?那是覺(jué)得上一輩的人一定不會(huì)理解自己的處境和心情。而生活中有一些父母，老是固執(zhí)地抓著過(guò)去的“育兒”道理不放，沒(méi)考慮過(guò)“代溝”出現(xiàn)的原因和解決方法。

時(shí)代的確不同了，但一些人生經(jīng)驗(yàn)卻是很有意義的，只是孩子們往往看不到這一點(diǎn)。既然他們有這樣的誤解，那就解除它們，多學(xué)點(diǎn)時(shí)尚的東西，增加點(diǎn)年輕人的活力，時(shí)不時(shí)也能冒出點(diǎn)“分特”，“東東”、“I服了You”這樣的青春專輯語(yǔ)，一定能讓孩子眼前一亮一老爸老媽好像并不像他們所想象的那樣死板不開(kāi)化。從言行上有認(rèn)同感之后，孩子們自然在思想上也會(huì)漸漸產(chǎn)生認(rèn)同感，也就愿意把自己不開(kāi)心，不理解，不明白的事情跟父母說(shuō)，而對(duì)父母的建議也就不會(huì)再有那么大的抵觸情緒了。

招數(shù)二：多給孩子發(fā)言權(quán)

與孩子保持良好的心靈溝通并非是一件難事，最主要的是看你是否把孩子當(dāng)作自己的朋友。要我接受傳統(tǒng)理念的束縛，很多家長(zhǎng)在主觀意識(shí)上存在著嚴(yán)重的父權(quán)、母權(quán)的思想。動(dòng)不動(dòng)就說(shuō)“大人的事，小孩別管”、“大人講話，小孩別插嘴”之類的言語(yǔ)，這怎么能不產(chǎn)生代溝?這怎么能讓孩子與你暢所欲言?

把孩子當(dāng)作自己的朋友必須賦予其發(fā)言權(quán)，不管他的論點(diǎn)是否正確，想法是否單純。

招數(shù)三：孩子大了之后不要再叫小名

在父母的眼里，孩子永遠(yuǎn)是長(zhǎng)不大的，小名或許會(huì)伴隨孩子的一生。教育專家認(rèn)為，要和孩子溝通，首先必須去掉叫小名這個(gè)習(xí)慣。

叫小名能讓孩子感覺(jué)到家的溫暖，但子女長(zhǎng)大后就不能再用了。尤其是對(duì)十六七歲的少年更不可取，一叫小名，在孩子的心里馬上會(huì)產(chǎn)生一種自己還沒(méi)有長(zhǎng)大或是父母親還把他看成小孩的感覺(jué)，久而久之。便會(huì)蒙上代溝陰影。

小名是孩子兒童時(shí)代的稱呼，這種稱呼不能伴隨著他的成長(zhǎng)。作為家長(zhǎng)，當(dāng)孩子長(zhǎng)大以后對(duì)孩子的稱呼就要與社會(huì)相同，這樣才能使他感覺(jué)到自己已經(jīng)成年，從而與父母之間也就多了一份平等與溝通。

篇（7）

寒凝胃痛此胃痛與“受寒”有關(guān),如受涼或過(guò)服生冷之品等。其特點(diǎn)為胃痛暴作,喜溫喜暖,得溫則疼痛緩解,遇寒則疼痛加劇,或喜熱飲等。治療原則為溫胃散寒、理氣止痛,可選用溫胃舒膠囊、香砂養(yǎng)胃丸、仲景胃靈片、石榴健胃散等。注意事項(xiàng):服藥期間忌生冷之品;注意局部保暖;胃痛如灼熱、口干舌燥者不宜服用。

內(nèi)熱胃痛患者平時(shí)嗜食辛辣、油膩之品,久之內(nèi)熱則郁于體內(nèi)。其特點(diǎn)為胃脘灼痛,燒心感,泛酸,口干,口苦,或喜冷飲,或伴有大便干結(jié)等。治療原則為清熱、和胃止痛,可選用胃力康顆粒、楓蓼腸胃康顆粒、左金丸等。另外,“熱”多與“濕”蘊(yùn)結(jié)于體內(nèi),這時(shí),除上述癥狀之外,患者多伴有脹悶感、身體困重、口膩、口渴但不欲飲水等癥狀,可適當(dāng)選用王氏保赤丸等,可取得較好的效果。注意事項(xiàng):服藥期間宜食清淡之品,忌辛辣、油膩之品;服藥期間不宜服用滋補(bǔ)性中成藥;大便溏薄者慎用。

氣滯胃痛臨床證實(shí),長(zhǎng)期或短期內(nèi)的情志不暢也可導(dǎo)致胃痛。這類患者平時(shí)有抑郁、焦慮、緊張或容易生氣等表現(xiàn),屬于氣滯胃痛,其特點(diǎn)為胃脘脹痛,噯氣頻作,情志不暢時(shí)誘發(fā)胃痛或胃痛加重等。治療原則為疏肝理氣、和胃止痛,可選用氣滯胃痛顆粒、六味安消膠囊、舒肝止痛丸或胃蘇顆粒等。注意事項(xiàng):保持心情舒暢,不宜發(fā)怒或抑郁、緊張;服藥期間忌生冷、油膩之品;適當(dāng)體育鍛煉。

篇（8）

第三百三十七條 因作為技術(shù)開(kāi)發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開(kāi)，致使技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的履行沒(méi)有意義的，當(dāng)事人可以解除合同。本條是對(duì)解除技術(shù)開(kāi)發(fā)合同條件的規(guī)定。

合同的解除，是指合同有效成立后，當(dāng)具備合同解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或者雙方的意思表示而使合同關(guān)系消滅的一種行為。

合同法第九十三條、第九十四條規(guī)定了解除合同的條件。根據(jù)技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的特點(diǎn)，合同法又規(guī)定了技術(shù)開(kāi)發(fā)合同可以解除的另一種情形，即作為技術(shù)開(kāi)發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開(kāi)，致使履行技術(shù)開(kāi)發(fā)合同沒(méi)有意義，當(dāng)事人可以解除合同。

篇（9）

合同違約金一般不能高于造成的損失的百分之三十，法院一般在考慮的時(shí)候會(huì)主要考慮當(dāng)事人的約定以及實(shí)際損失情況，既有定金又有違約金的時(shí)候可以選擇其一要求賠償。

【法律依據(jù)】

《合同法》第114條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院適當(dāng)減少。

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篇（10）

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。

《勞動(dòng)合同法》第二十二條規(guī)定，用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。用人單位與勞動(dòng)者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期期間的勞動(dòng)報(bào)酬。

第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

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